劳动合同法下违约金、经济补偿金的适用指引.docVIP

《劳动合同法》下违约金、经济补偿金的适用指引 【编者按】 《劳动合同法》对实行了十余年的《劳动法》约定的违约金和解除劳动合同的经济补偿金制度作出了突破性的调整，违约金和经济补偿金的适用范围和标准等均与之前的相关制度有所不同，为了让用人单位和劳动者能够更好的理解和适用《劳动合同法》下的违约金和经济补偿金制度，现就其主要变化进行对比分析，以其在应用时起到引以为戒的作用。 本期我们邀请了劳动法专家、长期致力于劳动法律实务与研究的毕振洲律师给大家就违约金的约定、经济补偿金的支付等问题提供专业意见。 【专家简介】 毕振洲 上海江三角律师事务所江苏事业部主任、劳动法苑资深律师、培训师. “劳动法苑”和“人力资源” 期刊特约攒稿人。中国法学会会员，中国管理科学研究院学术委员会特约研究员，“第八届中国经济学家论坛暨2007年中国社会经济形势分析与预测国际研讨会”特邀嘉宾。1996年获得律师资格， 2000年清华大学法学院民商法学研究生班毕业，曾在山东、上海执业多年. 著作：参与编写《论剑》《劳动合同法HR应用指南》，正在主编《企业留人法律实务》。 本栏目由全国知名劳动法专业服务提供商---劳动法苑提供智慧援助。 一、违约金 违约金的性质 1、概念：违约金，是指在法律许可的范围内由劳动合同当事人约定，在一方不履行劳动合同时向另一方支付一定金额的货币。违约金可分为赔偿性违约金和惩罚性违约金。 2、主要特征： （1）应用情形、标准的约定性。一是不违反法律的规定，二是必须在劳动合同中有约定，没有约定就没有违约金的支付问题。 （2）损失补偿和惩罚的双重性。如用人单位因出资培训而与劳动者签订服务期条款，劳动合同就此对劳动者的辞职约定违约金，是补偿因劳动者辞职给企业造成的损失。另外，只要发生了劳动合同中约定支付违约金的情形，不管是否有实际损害发生，就必须支付违约金，这是体现违约金的惩罚性。 （3）主体的双向性。在劳动合同中用人单位和劳动者都可以约定向对方支付违约金。 3、《劳动合同法》有关“违约金”的主要变化表现为： 第一、原规定允许约定违约金，新规定只允许在培训服务期约定和竞业限制约定两种情形下约定由劳动者承担违约金。违反第二十五条规定，用人单位与劳动者径自约定劳动者违反劳动合同期限的违约金责任，约定无效。 第二，新规定对培训服务期约定的违约金总额予以封顶，即不得超过用人单位提供的培训费用；对已履行部分服务期限的劳动者要相应扣减违约金。 第三，新规定对竞业限制的人员明确限于高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，竞业限制的期限不得超过二年，在竞业限制期间应按月向劳动者支付经济补偿金。补偿金的数额由双方约定。 违约金的应用情形 劳动者向用人单位支付的违约金 ????根据《劳动合同法》，劳动者从单位辞职提前30天书面告知即可。劳动者要求解除或终止劳动合同，仅两种情况要交违约金。 ????一是用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的。劳动者违反服务期约定，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 二是对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 用人单位向劳动者支付的违约金 由用人单位向劳动者支付违约金的情形虽然很少，但也是存在的，它的发生也是基于双方的约定，但建议用人单位尽量避免此类约定。法律对用人单位向劳动者支付违约金没有限制性的规定，可由双方在劳动合同中约定。 （三）违约金支付标准 1、由用人单位为劳动者提供专项培训费用而约定违约金的，违约金数额的约定不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 对负有保密义务的劳动者，用人单位与劳动者约定竞业限制条款的，违约金的数额可以约定，但数额畸高显示公平的可申请变更。 当用人单位与劳动者有竟业限制约定时，要注意竟业限制的经济补偿问题，防止因单位没有及时给予经济补偿而导致竟业限制条款无效，从而最终导致违约金条款随之无效。 2、劳动者与用人单位约定由单位支付违约金的，由双方约定，但数额畸高显示公平的也可申请变更。 尽量避免由用人单位向劳动者支付违约金条款的约定，一旦约定就要尽量避免违约情形发生，若劳动者违约在先则单位可以此为抗辩理由来免除该项违约金。 经济补偿金 经济补偿金的性质 1、概念：经济补偿金，是基于劳动法律的规定，由用人单位在法定情形下支付给劳动者的补偿款项。《劳动合同法》主要介绍三种类型的经济补偿金：用人单位解约经济补偿金、劳