论劳动关系的实践界定.docVIP

论劳动关系的实践界定? ? 本文为中华全国总工会委托课题“发达市场经济国家集体劳动争议处理的法律和政策借鉴”的成果之一。 ——以中德司法机关的判决为考察重点 沈建峰 劳动关系的界定问题是劳动法的起点性问题，但《劳动法》中却没有劳动关系的界定。在《劳动合同法》立法的过程中，立法者曾希望对劳动关系予以明确界定，从而明确《劳动合同法》的调整对象。 《劳动合同法征求意见稿（第三稿）》第3条第1款以及《劳动合同法实施条例（草案）》第3条曾先后规定：劳动合同法所称劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。但是最终通过《劳动合同法》及其《实施条例》都删除了上述界定。而在理论上一般认为，劳动关系的实质性特征或者说判断劳动关系的根本标志在于劳动关系中劳动者对用人单位具有依附性、从属性或者隶属性。 常凯，“论个别劳动关系的法律特征”，载于《中国劳动》，2004年第4期；王全兴，《劳动法》，法律出版社，2008年第三版，第30页。但对如何界定这种从属性，学者们则意见纷呈，有论者认为“劳动关系的实质标志是：劳动力由他人使用→人身关系→劳动组织关系→组织从属性（或称人格从属性）。” 王全兴，《劳动法》，法律出版社，2008年第三版，第30页。也有论则主张“劳动者的从属性主要是指人格从属性和经济从属性。组织从属性并非劳动者的特有属性