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PAGE PAGE 1 基金相关法律问题 一、基金概念与分类 （一）按照制度安排分为三类：公司型基金、契约型基金（信托基金）、有限合伙基金 1.公司型基金 （1）概念 公司型基金，指 \o 基金 基金本身为一家 \o 股份有限公司 股份有限公司，公司通过发行 \o 股票 股票或受益凭证的方式来筹集资金。投资者购买了该家公司的股票，就成为该公司的 \o 股东 股东，凭股票领取 \o 股息 股息或 \o 红利 红利、分享投资所获得的 \o 收益 收益。 公司型基金在法律上是具有独立“法人”地位的股份投资公司。公司型基金依据基金公司章程设立，基金投资者是 \o 基金公司 基金公司的股东，享有股东权，按所持有的股份承 担有限责任、分享 \o 投资收益 投资收益。基金公司设有董事会，代表投资者的利益行使职权。公司型基金在形式上类似于一般 \o 股份公司 股份公司，但不同于一般股份公司的是，它委托 \o 基金管理公司 基金管理公司作为专业的 \o 财务顾问 财务顾问或管理公司来经营与管理基金资产。 （2）特点 公司型基金主要特点包括： A.设立为有限公司；基金公司的设立程序类似于一般股份公司，基金公司本身依法注册为法人。 B.公开发行基金凭证，募集投资者的资金。 C.认购人和持有人是基金的股东。公司型基金的结构同一般的股份公司一样，设有 \o 董事会 董事会和 \o 股东大会 股东大会。基金资产由公司拥有，投资者则是这家公司的股东，也是该公司资产的最终持有人。 公司型基金在美国最为常见。其优点在于法律关系明确清晰、结构较为简单、投资人对基金的参与度以及控制力较大。其劣势在于需承担基金公司所得税和投资方的所得税双重税负。此外，投资人较强的控制力可能导致基金的运营效率受到影响。 2.契约型基金（信托基金） （1）概念 契约型基金，指专门的投资机构(银行和企业)共同出资组建一家基金管理公司，基金管理公司作为委托人通过与受托人签定信托契约的形式发行受益凭证——基金单位持有证来募集社会上的闲散资金。契约型基金由基金投资者、基金管理人、基金托管人之间所签署的基金合同而设立，基金投资者的权利主要体现在基金合同的条款上，而基金合同条款的主要方面通常由基金法律所规范。 （2）特点 契约型基金不具有法人资格，是根据当事人各方订立的信托契约而组建，在组织结构上，它不设董事会，基金经理公司自己作为委托公司设立基金，自行或再聘请经理人代为管理基金的经营和操作，并通常指定一家证券公司或承销公司代为办理受益凭证--基金单持有证的发行、买卖、转让、交易、利润分配、收益及本益偿还支付。受托人接受基金经理公司的委托，并且以信托人或信托公司的名义为基金注册和开户。基金户头完全独立于基金保管公司的帐户。 契约型基金在英国较为普遍。相比公司型基金，契约型基金在设立上更为简单易行，而且只需承担投资人的所得税一层税负。但契约型基金的结构通常较为复杂，基金管理费用较高。 (3)结构图 信托基金的结构图（以房地产信托基金为例，详见讲义PPT） 3.有限合伙基金 （1）概念 有限合伙制基金，是指由普通合伙人（General Partner）和有限合伙人(Limited Partner)组成的合伙制基金。有限合伙制基金以合伙企业作为法律载体，普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任，一般以实物资产、信誉、劳务等出资，通常的出资比例为1%，具体负责合伙企业的日常经营与管理。而有限合伙人则以其出资额为限对合伙债务承担有限责任，一般是个人、养老金或者保险机构以现金、财产等实物资产进行出资，不参与合伙企业的经营与管理，通常提供的出资比例为99%。普通合伙人和有限合伙人的权力义务关系由合伙协议规定。 （2）特点 有限合伙制基金结构简单、只需承担投资人的所得税一层税负，具有灵活的激励机制和投资决策机制。在实践中，虽然普通合伙人的出资一般只占基金总额的1%左右，但普通合伙人从基金投资中获得的利润分成却在20%～25%之间。对于作为普通合伙人的创业投资家而言，通过1%的出资就可以支配100%的资本，这不仅形成了资本放大的杠杆效应，而且在一定程度上也构成了对创业投资家的内在激励；同时，根据合伙契约，基金的有限合伙人一般不干预投资决策，作为普通合伙人的创业投资家们拥有较大独立性和灵活性地做出决策的权利。 有限合伙制基金一般通过契约安排来约束普通合伙人。有限合伙企业防范普通合伙人道德风险的措施还包括：支付固定比例管理费（一般为1.5%～3%）、无限责任、限制性合同条款和基金的存续期（一般为10年左右）；而且，普通合伙人的利润分成一般要等到有限合伙人收回其全部投资后才可以提取，处于分红链的末端，这也可以看作是一种约束措施。（详见第二部分分析） (3)结构图 有限合伙基金的结构图（详见讲