谁为正义资料文档付费——行政许可的法经济学解析跟对海关执法的现实挑战.docVIP

PAGE PAGE 1 谁为正义付费 ——行政许可的法经济学分析及对海关执法的现实挑战 茂名海关 何 婷 哲学、法学、政治学、经济学、社会学、伦理学等诸学科数千年的学术争论令“正义”一词无论在哪个领域都难以被确凿无疑地定义，但站在解读制度文明、启迪政治建设的立场，美国法社会学派代表人庞德对“正义”的阐述颇有启发意义，他认为，所谓正义，是指一种制度，它能最大限度的满足人类的愿望与要求，以最少的阻碍和浪费获得最为稳定的社会秩序。 古典自然法学派的代表人卢梭在其《社会契约论》中论述，人民基于公意达成契约，让渡一部分个人权利与公共人格形成握有强大公共权力的国家来保障公共利益，同时为执行契约创设政府作为公共人格的代理人，行使公共权力以实践公意。 根据庞德的定义与卢梭的理论，政治设计与政府行为的正义与否，其判断标准在于是否形成了一种能最大限度的实现公共利益的制度并实际上践行了这种制度——这种制度能够实现一种为公意所需求的合理秩序，同时以付出最小的成本为前提。 福利经济学和制度经济学认为，满足人们联合消费、共同受益的物质产品和非物质产品形态的服务产品是公共产品，政府是纯公共产品（指兼具非排他性和消费上的非竞争性的公共产品，也就是由全体居民享用的，一个人的消费不排除也不减少其他人消费的公共产品）的生产者。以国家权力为保障的、维护公共利益的制度的创设及其正义价值的实现，无疑属于纯公共产品的范畴，也就毫无疑义的应由政府支付其生产成本，国家管理与公共行政中的许可、审批制度，就是这宏观制度体系中的重要部分。 2003年8月27日，一部制订时间长达七年的《行政许可法》由十届全国人大常委会第四次会议审议通过，这部一经出台便引起举国上下各界人士普遍关注的法律在承载起诸多改革诉求的同时，也为制度研究提供了一个全新课题。在这部8章共83条的法律中，最引人注目的规范集中在两个部分：一是通过第二章“行政许可的设定”体现出来的对行政许可设定权的规范；一是通过第三、四章“行政许可的实施机关”和“行政许可的实施程序”体现出来的对行政许可具体实施的规范。而这部法律对现行许可审批制度造成最大冲击的内容也正是集中在这两个部分。 西方法学界吸收制度经济学派的主要理论，分析研究法律及其他制度形成、结构、效率及发展，形成了颇具影响的经济分析法学派，这一学派对经济学最主要的借鉴之一就是1991年诺贝尔经济学奖获得者科斯那条著名的“科斯定理”。科斯认为：无论资源最初是如何分配的，只要能够满足两个条件就可以实现资源在市场上的自由交换，从而达到对资源初始分配的矫正，实现资源的最充分利用。科斯所说的“资源的最充分利用”就是指有一部分人的境况能够在不是其他任何人境况恶化的条件下得到改善时的资源配置，就是经济学上的“帕雷托有效”，也就是人们通常所说的“双赢”或者“多赢”；实现“帕雷托有效”的前提是实现自由交换，而实现自由交换的两个条件，科斯认为一是产权明确（即资源初始分配归属明确），二是交易费用为零（即资源在市场上交换时的交换成本为零）。经济分析法学派认为，所谓“产权”即是初次分配的法定权利，只有明确法定权利的归属并消除对法定权利自由交换的障碍，才有可能最大限度的保障法律及制度的效率及其正义性——此即所谓“帕雷托有效”。延伸到公共行政领域，由于个人经“社会契约”让渡的法定权利最终形成了公共权力，以国家享有普遍征税的权力为对价，公共权力的职能在于以其运作获得某种公共利益的实现。那么科斯定理就可以表述为：只有权力内容及归属明确，同时权力运作的社会成本最低，权力对公共利益保障才最有效，公意所要求的具有特定正义价值的制度才得以确立并维护——这种正义价值就是本文开头所引庞德的论述。 《行政许可法》中对行政许可设定权的内容及归属以及行政许可具体实施所作的规定正是对科斯定理两大关键性要素的鲜明论证和积极追求。 第一部分 行政许可的“产权”问题 一、现行行政许可的产权状况 这个产权界定涉及到两个问题：第一、现行行政许可权的内容是什么，也就是说目前的行政管理中，对哪些事可以设定行政许可；第二，现行行政许可权的归属如何，也就是目前的行政许可由谁设定，由谁实施。 首先，现行行政许可权的内容不明确，广泛存在于各个领域的许可审批制度勾勒出政府“全能巨人”的特征。目前，在公共行政的各个领域都存在过多地依赖行政许可手段来实现行政管理目标的现象，商业、建筑、教育、卫生等诸部门概莫能外。缺乏对行政许可设定范围的限制性规定，导致了越权许可、无权许可比比皆是，过多过滥的行政审批及低下的管理效能，引起了全社会的普遍批评。截至2002年2月，国务院有关部门和单位的行政审批项目就超过4000项，各地还有为数众多的地方审批项目；从2002年10月到2003年2月，国务院先后两次宣布共取消和调整1277项审批项目，涉及经济管理事务、