劳动者能否与劳务派遣单位签订无固定期限劳动合同.docVIP

PAGE PAGE 1 案例二 劳动者能否与劳务派遣单位签订无固定期限劳动合同 新进用人单位连续工作不满12个月如何享受年休假 案情简介 李某1972年8月与×市医药玻璃厂建立劳动关系，2007年12月25日该厂政策性破产，与李某劳动关系终止。2008年1月26日，李某与×市人力资源有限公司（依法注册成立的劳务派遣单位，以下简称人力资源公司）签订2008年1月26日至2010年1月26日的劳动合同，同日李某被派遣至某通信有限公司从事汽车驾驶员工作。 人力资源公司与李某劳动合同到期后，未续签。2008年至2010年人力资源公司未安排李某休年休假，未支付其未休年休假工资。劳务派遣期间，李某正常工资已领取。 李某2011年1月28日与人力资源公司因带薪年休假工资、签订无固定期限劳动合同协商无果，向市劳动争议仲裁委提起劳动仲裁。 申请人请求 一、人力资源公司与李某签订无固定期限劳动合同；二、人力资源公司支付李某2008年至2010年带薪年休假工资×元。 处理结果 一、人力资源公司于裁决生效后15日内一次性支付李某2008年至2010年带薪年休假工资×元；二、驳回李某其余请求。 争议焦点 一、劳务派遣单位人力资源公司作为用人单位2011年1月26日满一年未与劳动者李某签订劳动合同的，是否应签订无固定期限劳动合同。 观点一：《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 被申请人人力资源公司与申请人李某签订的劳动合同2010年1月26日到期后，申请人仍在原派遣单位履行职务，从被申请人人力资源公司领取报酬，至2011年1月26日未续签劳动合同。双方情况符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定情形，人力资源公司应当与李某签订无固定期限劳动合同。 观点二：《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款规定，劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬。第六十六条规定，劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。从以上规定可以看出劳动派遣使用劳动者的劳动期限不能很长，双方应订立固定期限劳动合同，不能订立无固定期限劳动合同。 二、李某2008年1月26日与人力资源公司建立劳动关系，当年未连续工作满12个月，能否享受带薪年休假。 观点一：《职工带薪年休假条例》第三条规定，“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年的，享受带薪年休假”。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”。申请人李某虽然累计工作年限满20年，应按20天的标准享受年休假，但2008年1月26日到被申请人人力资源公司工作，当年度未连续工作满12个月，不应享受带薪年休假，人力资源公司也不应支付其未休年休假工资。 观点二：《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。说明职工新进用人单位后只要满足与原单位工作时间累计连续超过12个月的就应享受年休假，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定的职工连续工作满12个月以上的规定并非指同一用人单位，且第五条规定的允许进行折算当年度休假天数就说明了这一点。根据上述规定，李某2008年应享受带薪年休假，人力资源公司未安排李某年休假，应进行天数折算后支付其未休年休假工资。 案件评析 特别法优于一般法是法律适用上的一般原则。特别法优于一般法，是指对于某一事项，特别法有规定时，应适用特别法的规定；只有在特别法没有规定时，才能适用一般法。一般法与特别法的划分有不同的标准。从规范的事项上来说，规范一般事项的法为一般法，而规范特别事项的法为特别法。《中华人民共和国立法法》第八十三条规定，同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定。劳动合同法第五章第二节对劳务派遣这种用人单位作了特别规定，即第五十八条第二款规定，劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬。第六十六条规定，劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。按照民法上特别法优于一般法的原则，劳务派遣单位与劳动者不适用劳动合同法一般规定第十四条订立无固定期限劳动合同的情况。 法律条