限制性股票授予日确定的法律分析及建议.docVIP

PAGE PAGE 1 限制性股票授予日确定的法律分析及建议 王自荣 据统计，从2005年初到2011年3月31日，沪深A股市场共有273家上市公司公布了股权激励方案，其中2009年共25家、月均2.1家，2010年共79家、月均6.6家，2011年前3月共39家、月均13家[1]。随着A股市场中小板和创业板的发展、民营企业大量上市,A股上市公司股权激励将步入快速发展时期。相比于限制性股票, 无论国内外,上市公司多采用股票期权方式实施股权激励。但受会计准则要求将股票期权的激励成本也要予以费用花的影响，采取限制性股票实施股权激励的上市公司日益增多。笔者搜集查阅了2006年至2011年5月间激励方式为限制性股票的上市公司的股权激励计划草案（摘要）后，发现人们确定限制性股票授予日的具体界判标准有所不同，认识不统一。而授予日在股权激励过程中是一个十分关键的日期，它关系到锁定期和解锁期的厘定，也会影响股权激励工具价值的确认和计量以及激励成本的摊销。故本文就限制性股票授予日的确定做一探究，以期人们对限制性股票授予日认识的深入和统一。 1 基本概念约定 1.1 限制性股票 在一般意义上，限制性股票的基本特征是其流转权受到限制。在本文中限制性股票是指“激励对象按照股权激励计划规定的条件，从上市公司获得的一定数量的本公司股票。激励对象只有在工作年限或业绩目标符合股权激励计划规定条件后，才可出售限制性股票并从中获益。”[2] 限制性股票是当前我国法律、行政法规允许的上市公司实行股权激励计划的主要方式之一。 1.2 股份支付协议 我国《企业会计准则第11号——股份支付》（以下简称CAS11）第二条规定,“股份支付，是指企业为获取职工和其他方提供服务而授予权益工具或者承担以权益工具为基础确定的负债的交易。”[3]此概念与International Financial Reporting Standard 2(以下简称IFRS2)规定的“share-based payment transaction”相通。CAS11没有给出股份支付协议的定义，IFRS2对应于“股份支付协议”的用语是“share-based payment arrangement”，其定义为，“主体（公司）与另一方达成协议：若约定了行权条件，当行权条件得以满足，另一方有权利:接受（to receive）现金或其他协议约定的资产(该等资产金额的大小以主体（公司）股份或其他权益工具特定价格为基础确定)，或者接受主体(公司)的权益工具。”[4] 从法律的角度，协议就是指两个或两个以上主体为了开展某项活动，经过协商后，就有关该项活动各自的权利义务及其享有和履行程序达成的对双方具有约束力的书面文件；协议成立并生效后，就成为双方开展该项活动——主要是履行义务享有权利的行为依据。相应，股份支付协议就是企业与其合约对方（比如职工等）为开展股权激励活动,就股份支付交易达成的协议,将该等协议的核心内容可解析为两个相对应的方面： 一方面,企业获取其合约对手提供的劳务，当行权条件实现，企业应当完成合约对手能够对企业之现金、其他资产或权益工具享有权利的应有授予程序； 另一方面,企业的合约对手应当提供劳务，当行权条件实现，应当完成对企业之现金、其他资产或权益工具享有权利的应有接受程序； 上文 “股份支付协议”所涉“股份”即指本文所约定的“限制性股票”。 2 限制性股票授予日确定的法律分析 2.1依债权法原理和合同法具体规定的分析 就当前我国股权激励实践活动，股份支付协议之约定内容的载体为股权激励计划（或称方案），达成该等计划或方案之目的的实质性活动也就是股份支付交易之过程。这一过程所应有各程序体现在《上市公司股权激励管理办法(试行)》（证监公司字[2005]151号）的第二十八至第四十五各条。具体到限制性股票股权激励实际活动,笔者认为股份支付协议目的的实现过程可归纳为四个主要阶段,每个阶段包括若干步骤，共15个关键步骤,各步骤的基本关系是前后续接： 1、协议制定及合法性确认阶段 1)董事会下设的薪酬与考核委员会拟定股权激励计划草案； 2)独立董事就股权激励计划发表独立意见； 3)董事会审议通过股权激励计划草案并公告； 4)聘请律师对股权激励计划出具法律意见书，对同时采用股票期权和限制性股票两种激励方式的还得聘请独立财务顾问出具独立财务顾问报告； 2、协议成立阶段(报备及股东会批准) 5)公司将有关股权激励计划备案材料报中国证监会备案，同时抄报证券交易所及公司所在地证监局； 6)中国证监会备案审查期满无异议，上市公司可发出召开股东大会的通知，同时公告法律意见书和独立财务顾问报告(如果有)； 7)独立董事就股权激励计划向所有股东征集委托投票权； 8)经出席股东大会股东所持表决权2/3以上表决通过股权激励计划，