股权投资协议条款和要点.docxVIP

基金股权投资的方式主要有两种，第一种是增资扩股，第二种是股权转让。  增资扩股以认购标的公司新增股份的形式进入，股权转让则是以受让标的公司现有股东所持股份的形式进人。两者在合约签订、条款内容等方面均有不同。   无论是增资扩股还是股权转让，我们都需要确保投资的安全。确保投资安全的方式有两种：第一，投资于有足够安全边际的项目；第二，拥有超级完善的优先权保障。第一种方式需要有足够的项目筛选及获取能力，第二种方式则需要完备的法律底蕴。本节将重点围绕保护性条款进行分析。  优先股特殊权益主要包括优先分红权、优先购买权、优先清算权、优先认购权、最低价条款、强制回购权、共同出售权、强制随售权、估值调整权、一票否决权等。  对赌的法律术语其实应该被称为估值调整。对赌的内容其实五花八门，并不仅仅包括业绩对赌、上市时间对赌，一切跟公司相关的均可以拿来赌，只要双方接受。  优先股及对赌自从国外传入以来，已经得到了市场的普遍接受。上市公司层面，证监会允许并购重组方以三年净利润等方式进行对赌；在非上市公司方面，最高人民法院也以判例的形式间接确认了对赌的可操作模式及法律认可度。但事实上，我国公司法并没有对优先股给予法律界定，所以我们有必要结合现行的法律法规对股权转让的保护性条款做一个深度分析。   一、优先权  1.优先分红权 释义：投资者优先于普通股取得一定比例的股息分配。 适用主体：有限责任公司、股份公司。 法律依据：《公司法》第三十四条、第一百六十六条第四款 “第三十四条 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”（针对有限责任公司）  “第一百六十六条第四款 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”（针对股份公司） 简要说明：《公司法》对优先分红权有明确适用规定。有限责任公司须全体股东同意；股份公司须章程规定。  2.优先清算权 释义：标的公司进行清算时，优先将固定额度的财产支付给投资人，投资人并有权参与超过固定额度财产的分配当固定额度财产的分配当固定资产不能支付或不能完全支付时，由标的公司现有股东补足。 适用主体：无 法律依据：《公司法》第一百八十六条第一、二款 “第一百八十六条第一、二款 清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制订清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。 公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。” 简要解说：由第一百八十六条可知，无论是有限责任公司还是股份公司，均须按出资比例或持股比例分配，无优先清算权安排。投资人只能在投资协议中要求标的公司现有股东给予补偿。 可行的解决办法：由公司现有股东承担投资补足义务。法律依据《合同法》意思自治并双方合意。   3.优先购买权 释义：标的公司股份转让时，股东优先对转让股份进行受让。 适用主体：有限责任公司适用，股份公司不适用。 法律依据：《公司法》第七十一条、第一百三十七条、第一百三十九条第一款、第一百四十条 “第七十一条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意.其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。” “第一百三十七条 股东持有的股份可以转让。” “第一百三十九条第一款 记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。” “第一百四十条 无名股票的转认，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。” 简要说明：有限责任公司因为是人和性质，股东之间转让及股东对外进行转让时，股东均有优先购买权；股份公司属于资合性质，《公司法》并未赋予股东优先受让的权利。    4.优先认购权 释义：标的公司新增股本时，股东优先对新增股份进行认购。 适用主体：有限责任公司、股份公司。 法律依据：《公司法》第三十四条、第一百三十三条 “第三十四条 股东按照实