公司风险管理中的董事责任研究——以美国法为借鉴.docx

致谢就这样，在浙大求学的日子接近尾声。求是园的九年、之江的七年时光，当 致谢 就这样，在浙大求学的日子接近尾声。求是园的九年、之江的七年时光，当 她真正过去的时候，恍然发现，一切都已经改变。很多人问我为何选择法律，为 何选择读博士?坦白来讲，我至今说不出一个固定的答案：是眷恋校园的时光， 抑或是对学术的追求，还是顺其自然的决定。正如法律人需要理性思辨与判断， 希冀得到唯一正解，但是碰到疑难案件的时候也需要借助朴素的法感情分析利益 的结构层次，总结一个相对合理或者说是符合大多数人利益的解释。我只能说我 用最美好的青春时光沉浸在之江的古朴优雅中，徜徉在学术的海洋里，游走在世 界知名院校，感受知识带给我的快乐，感受不同学科的碰撞，领略了许多风景， 得到过、失去过，最终一切归入“经历”二字。 这篇致谢不仅是向在博士阶段给予我帮助的人表示感谢，更是对在我成长过 程中出现的每一个人的感谢。感谢梁上上教授、吴勇敏教授、王冠玺教授、周江 洪教授、陈信勇教授、张谷教授、陆青博士，以及法学院的每一位老师，是你们 指引我敲开法律的大门，你们对理想的不懈追求、学术的严谨求实、对事业的兢 兢业业、对生活的积极态度，是我学习的榜样和前进的动力。感谢我的同窗好友， 吕成龙、马俊彦、刘颖、施鸿鹏、张桂龙等博士生及其他所有同学。在一起学习、 一起讨论、一起比赛中，你们带给我的不仅是思维的火花，更在为人、做事方面 给予启迪。感谢我的朋友们，你们带给了我校园之外的精彩，增添了生活的乐趣。 尤其是曹也姐姐，姐妹、朋友、校友、将来的同事，在不断增加的角色结点中， 你所给予的快乐、帮助、启发、感悟在我的成长中留下了深刻的印记。特别要感 谢父母的理解和支持，您们见证了我的每一个选择、每一段经历、每一份酸甜苦 辣。 每个人其实都有着校园情结，因为这里有青葱岁月中最珍贵的回忆。带着不 舍，带着期许，即将离开校园开启新的人生篇章，我依旧是一名学生，依旧会不 断地学习，只不过变换了地点。 陈琳 2014年4月于之江·月轮山 万方数据 摘 摘 要 自弗兰克·奈特的开创性研究以来，公司治理中的风险问题日益成为理论界 和实务界关注的焦点。肇始于2008年的金融危机更被认为是对美国公司风险治 理情况的一场“实践检验”。针对危机暴露出来的问题，美国出台了以Dodd．Frank 法案为中心的救市计划，通过调整公司组织结构和薪酬制度，完善了公司风险管 理中的董事责任。本文以金融危机与风险管理体系漏洞的关系为切入点，把美国 对董事在风险管理中的角色定位作为研究对象，研究了公司董事的风险管理责任。 本文的分析包括三个大部分。第一大部分梳理了公司风险管理理论的价值目 标和体系特点，通过阐释公司风险管理的主要准则和法律框架，指出风险管理的 核心目的在于保持风险管理的目标与公司整体战略的内在一致性；同时通过对董 事在风险管理中“既是风险的管理者又是风险的制造者”这一特殊角色定位的详 细论证，提出研究董事风险管理法律责任的价值意义。 第二大部分着重从决策风险和薪酬风险两个角度讨论了美国法对董事风险 管理责任的新规定。借助对经典判例的分析，文章考察了董事风险管理责任的判 断标准和性质流变，在此基础上提出董事管理和监督公司建立风险管理体制的责 任内涵。其中，一方面，通过对董事机构的细化和股东权利行使的解读，评价了 美国现阶段构建董事履行风险监管职责的约束机制的积极意义以及存在的问题； 另一方面，以董事、薪酬制度与风险的关系为对象，立足金融危机以后美国对薪 酬制度的完善，分析了减少薪酬制度成为董事制造风险工具、从而提高董事风险 管理责任的可能性。 第三大部分结合中国语境和本土资源，归纳了我国董事风险管理责任的立法 现状，认为法律结构的完整性、法律责任的明确性欠缺是我国目前存在的主要不 足。结合前文对美国立法、制度变迁和改革的分析，探讨了其在我国实践中借鉴 的可能性，提出构建以公司法为核心的董事风险管理法律责任，并根据行业、公 司类型、规模等特点，采取针对性规范的建议。本文认为，对国外相对成熟和成 功做法的借鉴和本土化改造是我国公司治理制度创新的可能路径，特别是在公司 治理全球化背景下，形式差异但功能趋同将可能是董事风险管理法律责任的发展 趋势，这是实现公司全面风险管理理论的价值追求。 关键词： 董事、风险管理、Dodd．Frank法案、决策风险、薪酬制度 万方数据 AbstractStudy Abstract Study on Corporate Risk Management has become a cutting edge area in corporate governance research since Frank Knight proposed the innovative relationsh