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精选资料 可修改编辑 BOT融资中的风险分担及合同管理 摘要： 目前，BOT项目融资方式是一种颇具吸引力的利用外资的新形式，采取这种融资方式可以缓解基础设施建设资金的不足，改善本国的投资环境。但BOT融资模式在我国的应用还处于起步阶段，成功的案例较少，经验不足，与宏观经济、政策制度环境不相适应使项目运作中的风险加大。如何设计该融资方式的合同来分散风险，达到各个参与主体的利益均衡，是目前我国推广BOT项目融资模式面临的主要问题。 关键词：项目融资；BOT；合同管理 自上世纪80年代以来，BOT项目融资方式就成为发展中国家利用外资建设公共基础设施的新形式。尽管我国关于BOT的立法不足，政策较少，政府及相关部门对BOT项目的大力运作还是使这种融资方式在电力和水力设施建设上得到了成功的实践和宝贵经验。近几年来很多学者从政府角色、相关立法、风险防范等角度对BOT融资方式进行了广泛讨论，推进了人们对BOT的认识。但鉴于我国的特殊国情和经济政策制度环境制约，笔者认为目前以政府特许权协议为基础的BOT方式还是应该加强融资合同中的风险分担，在考虑各种风险因素的基础上通过协议、担保、合同条款、承诺函、保证书等具有法律效力的文件形式来平衡各方利益和风险，以促进BOT的更好应用。 一、BOT融资的定义及特点 项目融资是一种具有无追索权或有限追索权形式，主要依赖于项目的现金流量和资产来安排的融资活动。BOT是Build（建设）、Operate（经营）、Transfer（转让）三个英文单词第一个字母的缩写，代表着一个完整的项目融资的概念。其实也包括BOOT（建设——拥有——经营——转让）和BOO（建设——拥有——经营）。由于后两种方式的结构与BOT并无实质上的差别，与BOT在基本原则和思路上也一致，所以习惯上将它们统称为BOT。 这种融资模式的基本思路是：由项目所在国政府或所属机构为项目的建设和经营提供一种特许权协议（Concession Agreement）作为项目融资的基础，由本国公司或外国公司作为项目的投资者和经营者安排融资，承担风险，开发建设项目，并在有限的时间内经营项目，获得商业利润，最后根据协议将该项目转让给相应的政府机构。由此可见，BOT模式不仅是一种投资方式，也是一种融资方式，但作为基础设施项目的建设方式，其融资性质比投资性质更明显。公共项目一般集中在电力、通讯、交通、市政、环保等基础产业和公用事业，而往往这些项目所需投资额大，投资回收期长，政府或私营部门单方都难以完全独立承担。采用BOT方式利用外资有利于减少政府直接财政负担，大大分散政府的投资风险。同时也避免了政府的债务风险，有助于吸收先进的设计、施工和管理技术，有利于提高项目的运作效率，减少以至克服公共产品生产过程中“寻租”活动所带来的社会经济资源的浪费。正是由于BOT方式在基础设施建设方面具有巨大的优越性，因而它在世界各国都得到了迅猛的发展。 二、BOT融资的风险分析及融资模式 由于项目建设的周期较长，涉及的各种风险因素较多，因此不确定性很大，风险分担和风险规避显得更加重要。按照风险分担和风险管理的原则，项目融资中的风险大体可以分为两类：系统风险和非系统风险。系统风险是指与市场客观环境有关，超出了项目自身范围的风险，主要包括政治风险、法律风险、经济风险和不可抗拒风险；非系统风险是指可由项目实体自行控制和管理的风险，主要包括：完工风险、经营风险以及环保风险。但这两种风险的划分并不绝对，有时系统风险也可以通过一定的手段而减少，而在另外的一些时候非系统风险却无法避免。 BOT项目融资是国际项目融资近些年来发展的一种新型结构。涉及到众多角色，主要参与方包括东道国政府、项目公司、投资人、贷款人、承包商、运营公司、供应商和用户，风险分担要最后落实到这些利益相关人。以下是一种典型的BOT融资结构模式： 模式通常由以下几类人员组成： （一）项目发起人（最终所有者）。项目发起人也是项目的最终所有者，一般是项目所在国政府、政府机构或政府指定的公司。项目发起人在法律上既不拥有项目，也不经营项目，通过给予项目某些特许经营权和给予项目一定数额的从属性贷款或贷款担保作为项目建设、开发和融资安排的支持，但在协议规定的经营期限结束后可以无偿地获得项目的所有权和经营权。 （二）项目的直接投资者和经营者。直接投资者和经营者是BOT模式的主体，一般是一个专门组织起来的项目公司，项目公司又由具有技术能力的经营公司和工程承包公司作为主体，有时也吸收项目产品的购买者和一些投资者。 （三）项目的贷款银行。BOT模式中的贷款银行较为复杂，一般除商业银行组成的贷款银团以外，政府的出口信贷机构和世界银行或地区性开发银行的政策性贷款也可以起到很大作用，并制约着为项目提供支持和特许权协议的具体内容。 三、BO