内地与澳门代位继承制度的比较研究.docVIP

PAGE PAGE 1 内地与澳门代位继承制度之比较研究 摘 要：代位继承制度是法定继承制度的重要补充，其在整个继承制度中具有重要的地位，而澳门因其特殊的历史和政治因素与内地的代位继承制度存在着区别，这种差异性对我国现行的代为继承制度具有重要的借鉴作用。 关键词：内地、澳门、代位继承、比较 代位继承制度是和本位继承相对应的一种继承制度，是法定继承的一种特殊情况。在代位继承中，先于被继承人死亡的继承人，称被代位继承人，简称被代位人。代替被代位人继承遗产的人称代位继承人，简称代位人。代位人代替被代位人继承遗产的权利，称为代位继承权。代位继承的渊源甚早，可追溯到罗马时代：“在生产力有所提高，大家庭的所有制被小家庭的私有制取代之后，血亲继承渐占主要地位，被继承人遗留的财产即按照感情疏密、亲等远近而定其继承的顺序，先由第一亲等的亲属继承，如果第一亲等的亲属中有先于被继承人死亡，或丧失继承权的，第二亲等的亲属代为他们来继承，但以第一亲等的亲属生前没有放弃继承权为条件，因为应推定被继承人对其直系卑亲属有同等的感情，特别在子女中有先死亡的，其所遗留的年幼尚不能自行谋生的儿童，更有予以照顾的必要。”〔1〕 周枏：《罗马法原论》（下册），商务印书馆2001年版，第476页。1〕而我国历史上虽无代为继承的概念，但在我国古代的立法中却实质上体系了这一制度的存在。如《唐律疏议》中就有“兄弟亡者，子承父分”的规定；大明律和大清律例（户律户役门立嫡子违法律）也有“妇人亡夫，无子守志者，合承夫分”的规定。1929年中华民国民法典继承编明确规定了被继承人的直系血亲卑亲属的代位继承制度。〔2〕 张平华，刘耀东：《继承法原理》，中国法制出版社2009年8月第1版，第195页。2〕可见，代为继承制度在我国是一直存在的，但随着时间的发展内地和澳门两地之间受到了不同的历史和政治因素的影响，代为继承制度在两地的规定上也存在着不同。本文主要从代位继承制度的概述、两地代位继承制度的具体比较和内地代为继承制度的 〔1〕 周枏：《罗马法原论》（下册），商务印书馆2001年版，第476页。 〔2〕 张平华，刘耀东：《继承法原理》，中国法制出版社2009年8月第1版，第195页。 一、代位继承制度的概述 （一）代位继承的概念与特征 代位继承又称代袭继承或者承祖继承，其语源出自罗马法的successioinfocum，其立法理由“在宗桃继承，则在于延绵宗嗣，立子以贵立嗣以长，而遗产继承，则为公平而设。”〔3〕 史尚宽：《 〔3〕 史尚宽：《继承法论》，中国政法大学出版社2000年2月第1版，第83页。. 现代各国和地区的立法一般都规定了代位继承制度，但对于代位继承的概念和条件的规定并不完全一致，因此对于其概念不可一概而论，应从各国民法典入手分析各自的规定，以寻求有关代位继承的共性，从而明确代位继承的概念。《法国民法典》第751条规定:“代位继承是一种法律上的拟制，其效果是使代位继承人取得被代位人的权利。”〔4〕 罗结珍：《法国民法典》，法律出版社2004年版，第572页。4〕《德国民法典》第1924条第3项规定:“在继承开始时已不再生存的晚辈直系血亲，由因之而与被继承人有血统关系的晚辈直系血亲代替（代位继承）。”〔5〕 陈卫佐：《德国民法典》，法律出版社2006年2月第2版，第579页。5〕日本的代位继承权则称为“子女及其代袭人的继承权”而规定于《日本民法》的第887条当中:“ (1)被继承人的子女为继承人。(2)被继承人的子女，在继承开始前已经死亡，或者适用于第八百九十一条的规定，抑或因废除而丧失其继承权时，由被继承人的子女代袭为继承人。但并非被继承人的直系卑亲属的人，不在此限。(3 〔4〕 罗结珍：《法国民法典》，法律出版社2004年版，第572页。 〔5〕 陈卫佐：《德国民法典》，法律出版社2006年2月第2版，第579页。 〔6〕 渠涛编译：《最新日本民法》，法律出版社2006年2月第1版，第193页。 〔7〕 唐晓晴等译：《葡萄牙民法典》，北京大学出版社2009年8月第1版，第372页。 从以上各个国家和地区继承立法中对代位继承制度的规定来看，代位继承有三个方面的共同点:仅适用于血亲继承;代位继承人必须是被代位人的直系卑亲属；代位继承人只能继承被代位人的继承份额。从字面上看，我国代位继承概念符合这三点，但我国代位继承的适用范围要狭窄得多，即仅限于被继承人的子女死亡的情况，而且不及于其他血亲。由此，可以得出代位继承具有以下特征： （1）代位继承是与本位继承相对应的继承制度。本位继承是指继承人基于自己的继承地位和顺序进行继承，如子女继承父母的遗产。代位继承是继承人按 照被代位人的继承顺序和继承份额进行继承，如孙子女按照儿子的继承顺序和份 额继承祖父母的遗产。代位继承关系