公司董事监事高级管理人员资格和义务.pptxVIP

引 例; （1）张某，虽然被判处刑罚且执行期满未逾五年，但并不是《公司法》禁止担任董事的贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪（工程重大事故罪属于危害公共安全罪的范畴），故可以担任董事； （2）李某，虽然曾担任因经营不善而破产的企业的厂长，且自该企业破产清算完结之日起未逾3年，但对该企业的破产并不负有个人责任，故担任董事无资格限制；; （3）《公务员法》第102条第1款规定：“公务员辞去公职或者退休的，原系领导成员的公务员在离职三年内，其他公务员在离职两年内，不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。”刘某70岁了，退休多年，担任董事的资格没有限制。 （4）陈某，对个人独资企业的债务承担责任，数额较大且到期未清偿，所以不得担任董事; 本章学习目标通过本章的学习，你应该能够:;第一节 董事、监事、高级管理人员的资格 ;一、《公司法》规定的消极资格; （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年。; （四）担任因违法被吊销营业执照的公司、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年。;二、不符合《公司法》规定的任职资格的后果; 三、《公务员法》对公务员兼任公司的董事、监事、高级管理人员的限制;一、对忠实义务和勤勉义务的一般规定 ;二、对董事、高级管理人员履行忠实义务的具体要求;（二）公司的归入权; ; ——首先，董事、高级管理人员对公司有忠实义务，不得从事损害本公司利益的活动。A的行为违反了这一义务。其次，合伙企业没有独立的人格，合伙企业的行为实际上是各合伙人的共同行为，所以，A代表公司与合伙企业签订的合同实际上是在代表公司与自己进行交易，本质上属于“自己交易”。第三，A与合伙人的行为还构成了恶意串通。《合同法》第52条所规定的“恶意串通损害他人利益的行为，该合同无效”。所以，甲公司的其他股东关于该合同无效的主张是正确的。;四、接受质询及提供有关情况和资料的义务;五、股东派生诉讼; ——他人侵犯公司合法权益，是从广义上来讲的。公司客户违约，拒不履行债务，马上要过诉讼时效了，此时股东可以就合同违约债务提起派生诉讼。这是一种特殊的代位诉讼。说它特殊，是与《合同法》规定的代位权（也是以起诉的方式行使）相比较而言的。《合同法》第73条第1款规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”《合同法解释（一）》 第20条规定：“债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。”也就是说，《合同法》上的代位诉讼的胜诉利益归属于原告，而《公司法》上的特殊代位诉讼（股东派生诉讼）的胜诉利益归公司。;（四）股东派生诉讼的前置性程序;六、股东诉讼 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。 ; 习 题 ;A．提请召开临时股东会，解除何某的执行董事职务 B．请求公司以合理的价格收回自己的股份 C．以公司的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失 D．以自己的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失;【案例分析】 ; （1）《公司法》第149条规定：董事、高级管理人员未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务的，所得收入应当归公司所有。据此，应当将李某、乔某各20万元的收入收归D公司所有。 （2）周某是公司的监事，王某是公司的股东，法律没有对监事和股东提出竞业禁止的要求。但周某、王某与董事李某、总经理乔某属恶意串通。《合同法》第59条规定：当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。4人恶意串通利用了D公司的业务渠道，除董事李某、总经理乔某的各20万元收入归公司所有以外，监事周某、股东王某各20万元的收入也应收归D公司所有。; （3）罢免乔某的总经理职务属于董事会的职权。但是，罢免李某的董事和周某的监事职务属于股东会的职权，董事会只能提议，不能罢免。 （4）股东的资格是基于出资，按照现行法律，不存在罢免的问题。