国际工程中争议解决方式的比较分析.docVIP

!!!!!!!!!!!!!!!!! !! 国 际 经 济 合 作 !!!!!!!!!!!!!!!! ! ! ! 国 际 经 济 合 作 杂 志 ! 2012-07-02############2012-07-02#####2#0#1#2-07-02######## 国际工程中争议解决方式的比较分析 陆建中 卫晓军 内容提要 国际工程的复杂性和多变性使得合同实施过程中产生争议不可避免。 本 文通过对不同争议解决方式的时间、费用、关系、执行四个因素进行比较分析，得出了每 种方式的优点与局限，在此基础上对我国的国际工程承包公司应用这些争议解决方式 提出了建议。 关 键 词 国际工程 争议解决 比较分析 序 利害关系， 争取争议的友好解决， 如果不成功则只能走向仲裁或诉 讼 。 主 要 有 ： 调 解 / 调 停 ； DRB/DRE，DAB/DB； 评 判 ； 早 期 中立评价；建议陪审团审判；小型 审判；租借法官等。 针对由工程师调解争议的缺 陷（后面的比较分析会给出说明）， 在美国工程实践的基础上，国际组 织 编 写 的 合 同 范 本 中 发 展 出 了 DRB（Dispute Review Board，争议 审议 委 员 会 ），DRE （Dispute Re- view Expert，争议审议专家）［世界 银行］；DAB（Dispute Adjudication Board，争议裁决委员会），DB（Dis- pute Board， 争议委员会）［FIDIC］ 等 解 决 工 程 争 议 的 方 式 。 DRB/DRE，DAB/DB 虽 然 具 体 条 款的执行天数以及其他方面有所 区别，但它们在总体思路和实施方 式上大同小异， 下以 DRB 为例说 一、争议产生的原因 工程项目由于自身的复杂性 和多变性加之涉及到参与各方不 同的经济利益，导致在合同实施过 程中不可避免的产生争议；国际工 程作为跨国的经济活动还涉及不 同的国家和民族、 不同的政治、经 济、社会文化背景等，使得合同各 方不容易相互理解与合作，导致争 议的发生更加频繁，更加复杂。 由于工程争议和产生争议的 原因普遍存在，人们在实践中不断 寻求解决办法，国际组织编写的各 种合同范本也在不断地寻找、研究 和改进各种方法，以期尽量避免和 妥善解决争议。 二、争议解决方式的程序 与比较分析 （一） 争议解决方式的一般程 1．工程师调解(协商解决) 协商解决是指在工程师的调 解下，承包商和业主根据合同文件 的规定以及有关法律条例，通过友 好协商达成一致的争议解决方式。 协商解决的一般程序为：当承 包商和业主间产生争议时，将争议 以书面报告提交给工程师；工程师 对合同双方进行调解，以便争议双 方能通过友好协商解决；在此基础 上工程师对争议做复审决定通知 争议双方；若双方均接受该决定则 争议得到解决，若双方中有一方不 接受工程师的决定则可以将争议 提交仲裁；仲裁前还有一段时间工 程师可以再次进行调解以便争议 的友好解决。 2．引入中立第三方进行调解 或模拟审判 这类争议解决方式通过引入 2012-07-02############2012-07-02####明#2#这0#1类#2争-议0解7决-方0式2的#一#般#实#施#### 各种不同形式的中立第三 步骤。 2012-07-02############2012-07-02#####2#0#1#2-07-02########DRB； 2012-07-02############2012-07-02#####2#0#1#2-07-02######## DRB；DRB 召开听证会审议争议； DRB 单独开会制定其建议书并将 建议书交给业主 （包括工程师）和 承包商；双方均接受建议书则争议 得到解决，若任一方对建议书不满 则可以申请仲裁。 关于其他争议解决方式读者 可以参见文献 4。 3．仲裁 仲裁是指发生争议的合同双 方当事人，根据合同中的仲裁条款 或者在争议发生后双方共同达成 的书面仲裁协议，将争议提交给仲 裁机构，并有仲裁庭按照仲裁规则 的规定进行裁决，从而解决争议的 方法。 前面所讲的工程师直接调 解，DRB 等如果未能解决争议最 终都将转向仲裁（或诉讼）。 仲裁的一般程序为：在合同中 订立仲裁条款；当争议不能通过协 商调解等途径解决时合同当事人 申请仲裁；指定仲裁员；进行开庭 审理（仲裁过程中进行调解）；仲裁 员讨论、裁决并写出裁决书；执行 仲裁。 除了传统的仲裁外，在实践中 还 存 在 两 种 仲 裁 的 派 生 程 序 即 高－低仲裁，最终要约仲裁，以及 仲裁与调解相结合产生的两种新 的争议解决方式，即调解－仲裁和 在仲裁中调解。 4．诉讼 诉讼是指当争议发生并且没 有通过其他解决方式解决时，由合