试论公司破产制度的思考.docVIP

PAGE PAGE 1 试论公司破产制度的思考 　　【摘要】在金融危机的大风大浪里，少数企业由于经营不善，使企业走向破产境界。本文为了更好地了解公司破产制度，特对破产制度的法律特征，破产申请和管理的规定，以及破产预防程序，并要做好破产后职工的善后工作谈谈个人的一些浅见。 　　【关键词】破产制度；法律特征；预防程序；职工的善后工作 　　一、破产制度的法律特征 　　破产的概念是指债务人以及其全部财产不足以清偿债务的事实（简称为资不抵债）。为了保护债权人的合法利益，维护社会经济秩序，我国于1986年12月2日制订了《中国人民共和国企业破产法（试行）》，其特征主要表现在以下4个方面。 　　1、从法律事实看，债务人不能清偿到期的金钱债务。表现有三个要素，首先，债务的存在，是企业陷入破产的前提。其次，该债务的标的必须是金钱。第三，该债务应是到期的金钱债务。 　　2、从主体看，存在着两个以上的债权人。假如债权人只是一人，它可以向法院提出强制执行的请求，法院按照一般的民事规范处理就足以保护债权人的合法权益，不必实行破产制度。 　　3、从破产制度的功能看，能使全体债权人得到公平合理受偿。债务人不能清偿债务时，破产制度能压制所有债权人相互间争先恐后行使债权的混乱局面。在破产程序开始后，各债权人的债权，只能依申报债权的方法，在破产程序中得到清偿。破产法既不容许债权人要求个别强制执行，也不容许债权人有任意清偿的行为。全体债权人的债权，在破产管理人的公平安排下，受到平等的保障。未能受偿的残余债权，其损失也公平分配，由各债权人分担。 　　4、从程序看，破产制度是一种特殊的强制执行制度。这种强制执行制度与民事强制执行制度有三点区别：其一，执行的标的不同。民事强制执行制度通常以债务人特定的财产作为执行的标的。而破产强制执行总是以债务人全部的财产作为执行的标的。其二，执行的目的不同。民事强制执行的目的是为了满足个别债权人的要求；而破产强制执行的目的是为了满足全体债权人的要求。其三，执行人不同。民事强制执行只能由法院担任执行人；而破产强制执行主要由破产管理人担任执行人。 　　二、破产申请的提出和管理的规定 　　破产申请是当事人向法院提出的宣告债务人破产的请求。我国《企业破产法》第二章对破产申请和受理作了规定，主要有以下几个方面： 　　1、关于破产申请人的资格。当债务人不能清偿到期债务，债权人、债务人均有权提出破产申请。 　　2、关于提出破产申请应具有的条件和内容。债权人提出破产申请时，应当提供关于债权数额、有无财产担保以及债务人不能清偿债务的有关证据。债务人提出破产申请，必须经上级主管部门同意，并应当说明企业亏损的情况，提交有关会计报表、债务清册和债权清册。 　　3、关于人民法院发出通知和公布公告的义务。人民法院受理破产案件后，应当在10日内通知债务人并发布公告；在收到债务人提交的债务清册后10日内，应当通知已知的债权人。 　　4、关于债权人申报债权的期限。为了便于破产案件的审理，法律必须对申报债权的期限作出统一的规定。我国破产法根据对债权人通知方式的不同，规定了两个期限。已收到通知的债权人，应一个月内向人民法院申报债权；未收到通知的债权人，应自公告发布之日起三个月内申报债权。 　　5、关于债务人应履行的义务。由债权人提出破产申请的，人民法院在决定受理后，应通知债务人。债务人应当在收到通知后十五日内，向人民法院提交企业亏损情况的说明，以及有关会计报表、债务清册和债权清册等材料，以便人民法院全面了解债权、债务情况。此外，债务人如为其他单位担任保证人，应当转告有关当事人。因为濒临破产的企业，由于其财产状况恶化，已丢失了为其他单位担任保证人的能力。债务人有义务在收到人民法院通知后五日内，通知有关当事人，使他们知道这一情况。 　　6、关于其他民事执行程序的中止。人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其它民事执行程序必须中止。如果不中止其他民事执行程序，继续对债务人的财产进行查封、扣押、冻结、变卖等，就会妨碍破产案件的审理，也会导致债权人之间不公平的清偿。 　　7、关于对债务人清偿行为的限制。人民法院受理破产案件后，债务人对部分债权的清偿无效。但是债务人正常生产经营所必需的除外。 　　三、破产预防程序 　　企业破产，特别是大企业破产，给企业的投资者、职工、债权人，以至整个社会都会带来严重后果。特别对社会来讲，减少了一个生产经营单位，增加了失业人员。鉴于此，我国《企业破产法》对破产预防程序作了专门的规定。 　　为了挽救企业，避免因清理破产财产所造成的人力物力的浪费，由债务人提出财产状况说明书、清偿方案和担保，经债权人会议通过，达成协议，中止破产程序，延期或部分偿还债务，给予破产企业重新振兴的机会。和解协议应由企业向债权人会议提出草案，经债权人会议达成协议后即发生法律