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国际商法第2章国际商事组织法 第一节 商事组织的法律形式 商事组织是指依法设立的，从事生产、经营活动的盈利性组织，包括法人企业和非法人企业。商事组织形式是指企业依不同的法律标准和条件所形成的结构组织形式。商事组织形式决定企业内部的组织结构和企业的法律地位，同时也决定投资者的投资风险责任范围。 根据有关法律、法规的规定，我国的商事组织的法律形式主要有三种组成形式，即个人独资企业、合伙企业、公司。我国商事组织形式兼具多样性和单一性的特点。新近修订的《公司法》确认了一人有限责任公司，而大陆法系国家将公司分为有限责任公司、股份有限责任公司、无限公司、两合公司和股份两合公司等。 一、个人独资企业 个人独资企业是指依照中国法律在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业的设立应当具有以下几个基本条件： 1）投资人为一个自然人 2）投资人享有企业财产所有权 3）个人独资企业不具有法人资格 4）投资人对企业的债务承担无限责任 我国个人独资企业 据国家工商总局统计，我国公民个人申办独资企业目前已发展到近100万户，但发展程度与西方国家相比还有较大差距。如瑞士工业部门的中小型企业有7万多家，占工业企业总数的98.9%，个人独资企业在其中占多数；美国有各类有限公司450万户，合伙企业250万户，而个人独资企业有1400万户。我国个人独资企业要在激烈的市场竞争中生存发展，必须从自身进行改造，且具有相当大的发展潜力，再加其出资形式灵活、内部结构简单、管理形式便利，必将有广阔的发展前景。 二、合伙企业 合伙企业是指依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。随着公司制度在全球范围内的广泛建立和完善，合伙成为现代市场经济国家中与公司、独资企业并存的市场主体基本形态。 合伙企业的基本条件 （1）有符合法定要求的合伙人。根据我国现行《合伙企业法》的规定，设立合伙企业必须有两个以上的合伙人，并且都是依法承担无限责任者。合伙人应当是具有完全民事行为能力的人，且不是法律、法规禁止从事营利性活动的人。全体合伙人均应承担无限连带责任而不能有例外。 （2）有书面的合伙协议。合伙协议必须是书面形式的，经全体合伙人签名、盖章后生效，对全体合伙人有法律上的拘束力，是合伙企业赖以存在的法律基础。其必须载明合伙企业名称及住所，合伙目的，合伙企业的经营范围，合伙人的姓名及其住所，合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限，利润分配和亏损分担办法，合伙企业事务的执行，入伙与退伙，合伙企业的解散与清算，违约责任；可以载明合伙企业经营期限和合伙人争议的解决方式等其他内容。 （3）有实际缴付的出资。设立合伙企业，各合伙人的出资必须到位，不能是一个认缴额。合伙人必须以自己合法的财产及财产权利出资，可以是货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利，也可以经全体合伙人协商一致，以劳务、信用等出资。 （4）有符合工商管理机关关于企业名称要求的企业名称，有经营场所和从事合伙经营的必要条件。 合伙企业的两种组织形式 《中华人民共和国合伙企业法》（2006年）规定了普通合伙和有限合伙两种组织形式的合伙企业。 普通合伙（general partner-ships，GP），其基本法律特征在于：一是契约性，即企业依合伙协议自愿成立；二是合伙人共同出资、共享利润、合伙经营、共担风险；三是合伙人以其个人财产对合伙组织债务承担无限连带责任。无限连带责任就是当企业财产不足以清偿企业债务时，由合伙人的个人财产来清偿。 有限合伙企业是指普通合伙人与有限合伙人共同组成合伙，其中普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其出资为限承担有限责任的营利性组织。有限合伙具有普通合伙经营方式上的灵活性，又具有公司能轻易筹集经营资金的优点。有限合伙（limited partnerships，LP），在这种合伙形式中有两类合伙人：普通合伙人和有限合伙人。其中，普通合伙人管理企业事务，对企业债务承担无限连带责任；有限合伙人不参与企业管理，对企业债务承担以出资为限的有限责任。大陆法系的法国民法典首先确立了有限合伙的法律地位。目前，美国、英国、加拿大、中国香港等许多国家和地区的法律中都有有限合伙的规定。 三、公司 公司是人们组织大规模生产经营的重要法律形式。然而，由于各国法律文化及公司法人制度不同，对公司的认识也不尽一致。在英美法系国家，公司是指数人出于共同目的而进行的组合，常常是为营利而经营业务，对于合伙难以胜任的联合，一般采用这种组织形式。依此分析，英美法系中的公司本质属性有法人与有限责任。在大陆法系国家，通常把公司视为“依法设立，以营