一级建造师法律法规重点解析——民事诉讼法.docxVIP

一级建造师法律法规重点——民事诉讼法 主要内容　　一、民事诉讼的概念　　二、诉讼管辖　　三、回避制度　　四、诉讼参加人　　五、财产保全　　六、先予执行　　七、审判程序　　八、执行程序与措施　　一、民事诉讼的概念　　（一）民事诉讼是以司法方式解决平等主体之间的纠纷，是由法院代表国家行使审判权解决民事争议的方式。　　（二）民事诉讼是解决民事纠纷的最终方式。　　（三）民事诉讼适用于没有仲裁协议的民事纠纷。　　在民商事中有“或裁或审”制，如果选择仲裁，就失去了提起诉讼的权利。这里的仲裁和劳动仲裁不同，劳动仲裁不适用《仲裁法》，如果对劳动仲裁结果不服，可以提起诉讼。　　二、诉讼管辖　　（一）管辖概念　　管辖指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。　　（二）级别管辖　　1.级别管辖是划分上下级法院之间受理案件的分工　　2.我国法院的级别　　（1）基层人民法院　　（2）中级人民法院　　（3）高级人民法院　　（4）最高级人民法院　　3.每一级均受理一审民事案件　　4.争议标的金额的大小是确定级别管辖的重要依据　　5.各地的标准不同　　6.各级法院管辖的一审民事案件　　（1）基层法院管辖第一审民事案件，法律另有规定除外。　　（2）中级人民法院管辖下列第一审民事案件：　　①重大涉外案件；　　②在本辖区有重大影响的案件；　　③最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。　　（3）高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。　　（4）最高人民法院管辖下列第一审民事案件：　　①在全国有重大影响的案件；　　②认为应当由本院审理的案件。　　（三）地域管辖　　1. 地域管辖是指按照各法院的辖区和民事案件的隶属关系，同级法院受理第一审民事案件的分工和权限。　　2.一般地域管辖　　“原告就被告”原则，以被告住所地或经常居住地作为确定管辖的标准。　　3.特殊地域管辖　　（1）以被告所在地或合同履行地作为确定管辖的标准　　合同的当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。　　（2）建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。　　4.专属管辖　　专属管辖指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。　　不动产纠纷的诉讼，由不动产所在地法院管辖。　　施工合同和不动产是不一样的，施工合同一般就是建设合同；不动产纠纷是建成的不动产发生的纠纷。　　（四）移送管辖和指定管辖　　1.移送管辖　　人民法院发现受理的案件不属于本院管辖，应当移送有管辖权的人民法院。　　2.指定管辖　　（1）有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。　　（2）法院之间因管辖权争议的，可双方协商解决，协商不了的，报请共同上级人民法院指定管辖。　　三、回避制度　　（一）应回避的人员（5类）　　1.审判人员　　2.书记员　　3.翻译人员　　4.鉴定人　　5.勘验人　　（二）回避情形　　1.是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属。　　2.与本案有利害关系。　　3.与当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理。　　四、诉讼参加人　　（一）当事人　　当事人指原告与被告。　　（二）诉讼代理人　　1.法定诉讼代理人。　　2.委托诉讼代理人。　　（1）委托诉讼代理人可以是律师，也可以是当事人的近亲属，社会团体或个人。　　（2）委托1～2人作为诉讼代理人。　　（3）委托代理是基于委托合同和单方代理所产生的。　　委托代理权可以因诉讼终结、当事人解除委托、代理人辞去委托、委托代理人死亡或丧失行为能力而消灭。　　诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提出反诉或上诉，应有委托人的特别授权，“全权代理书”无效。　　五、财产保全　　（一）概念　　财产保全遇到有关财产可能被转移、隐藏、毁灭等情形从而将会造成对利害关系人权益的损害或可难使法院的判决难以执行时，根据利害人或当事人的申请或法院的决定，对有关财产采取保护措施。　　（二）种类　　1.诉前财产保全：保全后15日内起诉。　　诉前财产保全，是指在起诉前，人民法院根据利害关系人的申请，对被申请人的有关财产采取的强制措施。　　采取诉前保全，须符合下列条件：　　（1）必须是紧急情况，不立即采取财产保全将会使申请人的合法权益受到难以弥补的损害。　　（2）必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请，法院不依职权主动采取财产保全措施。　　（3）申请人必须提供担保，否则，法院驳回申请。　　人民法院接受申请后，必须在48小时内作出裁定。　　2.诉讼财产保全　　采取诉讼财产保全