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建设工程合同无效的认定
及法律责任解析
建设工程合同是指由承包人进行工程施工建设,发包人
支付价款的合同。在我国,大量的建设工程的投资主体是国
家或国有资本,而且建设工程项目一经投入使用,通常会对
公共利益产生重大 影响 。建设工程合同若被认定为无效,
不仅会给合同双方带来较大的 经济 损失,而且会对公共利
益产生不利的影响,因此国家对建设工程合同实施了较为严
格的 法律 规制。 无效建设工程合同的认定 实践中,导致
建设工程合同无效的原因主要集中在以合法形式掩盖非法目
的和违反法律、行政法规的强制性规定两方面,根据建设工
程合同自身的特点和在实践中的 应用 ,无效的建设工程合
同主要有以下几种:一、未取得资质、超越资质等级或者借
用他人资质签订的建筑工程施工合同 我国《建筑法》第 13
条规定: “从事建筑活动的建筑施工 企业 ……取得相应等
级的资质证书后,并在执业资格证书许可的范围内从事建筑
活动。”该法条明确禁止没有资质或低于最低级别资质要求
订立建设工程合同。另据最高院《关于审理建设工程合同纠
纷案件适用法律 问题 的解释》(简称解释)第一条第 1、2
款 “承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的,没
1
有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的,应
认定无效”。可见,建设工程合同的标的是建设工程项目,
工程的质量直接关系到国计民生,因此国家对承包人的主体
资格进行了严格的限制。只有具备相应法律资质的法人单位
才有资格与建设单位签订施工合同,个人或者不具备相应资
质的法人签订的建设工程合同均因主体不合格而无效。二、
未依法进行招投标所订立的建设工程合同 《招标投标法》第
3 条规定 “在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包
括项目的勘察、设计、施工、监理以及工程建设有关的重要
设备、材料等的采购,必须进行招标。”最高院《解释》第
一条第 3 款规定 “建设工程必须进行招标而未招标或中标无
效的,认定合同无效”。此外,原建设部《工程建设施工招
标投标管理办法》、《建筑市场管理规定》均作了相应规定。
招标、投标方式是订立建设工程合同的基本方式,招标投标
活动应当公开、公平、公正地进行。违反以上规定所进行的
招标投标是无效的,在实践中,具体表现为以下几种情形:
第一、应当招标的工程而未招标的;第二、当事人泄露标底
的;第三、投标人串通作弊、哄抬标价,致使定标困难或无
法定标的;第四、招标人与个别投标人恶意串通,内定投标
人等。这些导致建设工程合同无效的事由均可以定性为欺诈,
恶意串通,以合法形式掩盖非法目的,违反法律、行政法规
的强制性规定的行为,以此种形式签订的建设工程合同均属
2
于无效合同。三、违反国家计划的建设工程合同 我国《合同
法》第 273 条规定 “国家重点建设工程合同,应当按照国家
规定的程序和国家批准的投资计划、可行性 研究 报告等文
件订立” .原建设部《工程建设项目报建管理办法》第 9 条
规定 “凡未报建的工程建设项目,不得办理招标投标手续和
发放施工许可证,设计、施工单位不得承接该工程的设计和
施工任务”。建设工程的投资、工程进度、工程质量和综合
效益均关系到国家和广大人民的长远利益和切身利益,国家
对其进行经济的、行政的计划干预十分必要。因此,凡是没
有列入国家和地方政府基本建设计划的,或应依法报批而未
批准的建设工程,由于工程项目的建设本身不合法,即合同
标的物不合法,当事人签订的合同亦因没有法律依据而归于
无效。四、违法分包、转包的建设工程合同 《合同法》第 272
条规定 “发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢
解成若干部分给几个承包人。”“承包人不得将其承包的全
部建设工程转包给第三人,或将其承包的全部建设工程肢解
后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包
给不具备相应资质条件的单位。建设工程主体结构施工必须
由承包人自行完成。”我国《建筑法》第 24条也规定了禁止
将建筑工程肢解发包,禁止违法分包、转包的建设工程。为
了保证工程质量,国家对建设工程承包人资质有严格的规定,
能够依法签订建设工程合同的承包方应当是施工技术过硬、
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