代理诉讼案件的操作技巧.doc

PAGE PAGE １１ 代理诉讼案件的操作技巧 甘肃良友律师事务所??郭万钧 按照这次全县司法行政工作会议安排，让我就法律服务有关业务向与会同仁作辅导发言，其实也谈不上作辅导，而是将自己从事法律服务工作二十多年的体会和经验做一不成熟的总结，以达到与大家共同学习，共同提高的目的。由于法律服务业的主要业务是代理诉讼，并且随着社会的不断进步，人民群众法律意识的逐步提高，诉讼日渐成为老百姓维权的首选方式，因此今天我着重谈一下法律服务工作者在代理诉讼案件中应掌握的基本操作技巧。 一、接受委托阶段 1.咨询 接受咨询时我们首先要以友善的态度，并带着同情心耐心倾听当事人不得不向你诉说的一切。当事人可能会不止一次地向你重复自己的遭遇，不要制止他，让他完全倾吐他欲说的东西，当事人的讲话有时可能是滔滔不绝的雄辩，也可能是对对方当事人的诽谤或侮辱，即使这样你也应当听完他的全部叙述，因为你不能漏过其中的任何事实。而在我们面对较为复杂疑难的案件时，我们不应当满足于只听一遍当事人的叙述，而应当要求当事人反复对同一事件做出叙述，当我们不厌其烦的倾听使当事人自己真的不厌其烦时，我们才有可能掌握和确定基本的案件事实。只有确定了真实的案件事实，才能提出恰当的咨询意见，同时为以后代理诉讼奠定一个良好的基础。一般来讲，当事人在咨询我们时往往会故意隐瞒对自己不利的事实，以图通过对专业人员的询问得到理想的结果，尽管这种结果是自欺欺人的，这就要求我们要有比较准确的判断能力和分析能力，见一斑而窥全豹，从而提出得当的意见，使当事人心服口服。在进行咨询时另外常见的一种情况是，有的当事人有时会站在对方的角度上向我们提出问题，这类当事人当然属于高智力型，他的目的是为了首先掌握到对自己不利的东西，以便采取对策。面对这样的情形，我们当然一时无法进行身份识别，但我们可以不管这些，仍然按照常规提出咨询意见就行了，但必须要注意的是，我们所提出的意见也必须是极为准确的。而要达到准确，就要求我们必须熟练的掌握法律、法规和司法解释的规定，还要注意及时更新知识结构，更要有既不夸大、也不缩水的执业风范。因为有的当事人不仅仅满足与向一位法律服务者进行咨询，他很可能向多名法律工作者提出同一问题，也可能你所接待的当事人就是从另一位法律人处而来。 2.洽谈 当我们的咨询意见已得到了当事人的认同和信服，并选择我们作为其代理人时，下面所要进行的就是洽谈。这主要涉及的是代理费用问题。确定代理费的问题一向非常棘手，特别是对于从事法律服务时间较短的人来说，更是如此。当然我们基层的同志有可能暂时还不会触及到这类问题，但既然选择了要吃法律这碗饭，就不能不对这方面有所了解。当我们面对这类问题时，一方面，不应要价太低，以免当事人认为你只值这个价；另一方面，又不能索价太高，过高地估计自己服务的价值会失去客户。即使客户接受了高昂的服务费，也会有两种结果。如果案件胜诉，他们会回过头来认为我们的工作量与收费数量不符，甚至投诉我们乱收费；如果败诉，我们面临的是他们几乎全额退费的无理要求。可见，每位法律服务者都必须维护统一的收费标准，并要不惜代价地坚持到底，切忌乱降价的不正当竞争情况发生，这既是为这个行业考虑，同时也是为我们自己考虑。相反，我们在协商收费（高于收费标准）时也应谨慎从事，避免格式合同的使用，不要授人以柄。 二、庭前准备阶段 1、起诉、答辩与诉状。 从当事人那里收集来的原始材料必须被赋之以法律形式，以便可以清晰和准确地揭示出其行为的所要最终达到的法律效果和实体效果。这首先要求我们在脑海里勾画出一幅诉状将如何进行的想象中的画面，其次要求我们对与案子有关的法律命题有一个明确的概念，即确定法律关系，然后才能动笔撰写诉状。 精确和准确地撰写状子（包括起诉状和答辩状）是一门艺术，这门艺术需要刻苦的训练，才能学会，有时一个案子仅仅基于诉讼双方对状子的宣读便被决定了。因此，在撰写诉状时要特别小心，攻击与反驳的所有可能理由都应当包括在状子之中，从而使你不会因任何不幸的遗漏而受到责备。在撰写状子的时候，不要冗长罗嗦，也不要过于简短以致使人感到还未说明问题，但所有无关的东西都应当删去，这样，关键性的问题，就能得到强调。 提交二审法院的诉状也是获得上诉成功的关键。虽然，上诉法庭有时候不进行口头辩论，但他们从未忽略过对上诉状的推敲。考虑到有成堆的文字资料要求二审法官花费时间和精力去阅读，因此，一个有效的上诉状就必须结构严谨，文笔流畅，具有说服力并且清晰和精确。如果一份上诉状具备了上述所有的特征，它就更有可能给法官们留下很深刻的印象。不应将在一审中用过的诉状或摘要（无论是胜诉的还是败诉的）用作上诉诉状，上诉状所使用的术语和观点应当不同于你在一审法庭所使用过的术语和观点。 2、调查收集证据 调查收集证据要讲究方式方法，因势利导，因人制宜是取证成