透过合计某组个别股东的股权及控制权-HKEx.docVIP

摘要 類別 甲公司 – 主板上市申請人 事宜 透過合計某組個別股東的股權及控制權，是否可以符合《上市規則》第8.05(1)(c)條有關擁有權和控制權至少在最近一個經審計的會計年度須維持不變的規定？ 上市規則 《上市規則》第8.05(1)(c)條 議決 聯交所裁定這個案的情況特殊，甲公司具有足夠理據合計某組股東在最近一個經審計的會計年度的股權及控制權。因此，甲公司符合《上市規則》第8.05(1)(c)條有關擁有權和控制權須維持不變的規定。 香港交易所上市決策 HKEx-LD44-4 (2005第一季) 實況摘要 1. 在業務紀錄期最近一個經審計的會計年度之前，甲公司的股本類別是分為A股及B股兩種，兩類股份各具不同股東權利。特別是A股只要表現達到指定目標的話皆可轉換成為B股。 2. A股由十名個別人士 (「創辦人」)持有，佔甲公司投票權不少於51%，但僅佔甲公司實益擁有權大約10%。相反來說，由另外三名財務投資者(「財務投資者」)持有的B股雖然佔甲公司實益擁有權約90%，但該等股份所附帶的投票權則只有49%。 3. 根據創辦人及財務投資者在業務紀錄期第二年簽訂的股東協議，財務投資者對涉及甲公司業務的重要公司決策具有否決權。部分重要的公司決策(及其他決策)必須由財務投資者提名的三名董事中的兩名通過。有關的指定公司決策包括業務規模的任何變動、約章文件條文的任何修訂/調整/豁免、所有或大致上所有資產的出售或變賣、合併、任何大額交易、年度預算的通過以及任何大額資本投資的承擔。 4. 創辦人包括甲公司高層成員及他們的業務聯繫人。但甲公司及其附屬公司董事會的大部分成員皆由創辦人委任。 5. 在業務紀錄期最後一個經審計的會計年度，甲公司當時的股東增加於甲公司的投資。由於投資增加加上創辦人所持的A股轉換成為B股，創辦人的投票權與股權出現合併，創辦人合計持股增加超過60%，財務投資者的股權及投票權則相應減少。 6. 關於甲公司創辦人的股權可否用以符合《上市規則》第8.05(1)(c)條有關擁有權和控制權至少在最近一個經審計的會計年度須維持不變的規定，聯交所考慮了下列因素：- a. 在業務紀錄期內任何時候均無任何創辦人或財務投資者擁有甲公司的控股權。 b. 創辦人之間並沒持有任何股東協議或任何形式有關其股東權利的文件；及 c. 如創辦人不被視作一組股東以符合《上市規則》第8.05條的規定，財務投資者在最近一個經審計的會計年度若集結一起計算將由單一最大股東組別轉變成為第二大股東組別。 供考慮的問題 7. 透過合計某組個別股東的股權及控制權，是否可以符合《上市規則》第8.05(1)(c)條有關擁有權和控制權至少在最近一個經審計的會計年度須維持不變的規定？ 適用《上市規則》或原則 8. 《上市規則》第8.05(1)(c)條規定，為符合「盈利測試」，新申請人須在相若的擁有權及管理層下具備足夠的營業紀錄。這是指新申請人或其集團須(其中包括)至少在「經審計的最近一個會計年度的擁有權和控制權維持不變」。 分析 9. 在達致對這宗個案的結論的過程中，聯交所將《上市規則》第8.05(1)(c)條所述的控制權解釋為投票權，有別於實益擁有權。 10. 為了斷定甲公司個別股東是否一直以符合控股股東其中的一名成員身份行事，聯交所考慮了多項情況，包括：- a. 個別股東之間的關係性質，包括其在在過去或當前業務互相往來中的關連，及個別股東之間是否有任何正式或非正式的安排； b. 個別成員如何集體以一單元整體影響「擁有權和控制權」，例如： ? 個別成員過去就涉及重要決策的股東決議案(不單是股東周年大會上例行的決議案)進行表決的模式。聯交所認為，個別股東過去多年來屢次作出一致表決，證明這批股東應視作《上市規則》所述具有控制權的股東； ? 個別股東有無採用建立共識的程序達到有關表決或業務的決定； ? 可否證明在建立共識的過程中，個別股東之間有互信及團結的團體精神；及 c. 任何股東組別作出的行動，是否可被視為作出《公司收購及合併守則》所述的「一致行動」。 11. 聯交所作出上述分析後裁定，儘管創辦人之間的關係從未經正式 (包括透過股東協議或其他方法) 確認或記錄在案，但聯交所有足夠理由將十名創辦人視為具有控制權的股東。 12. 聯交所乃根據下述資料及情況就個案作出結論： a. 創辦人之間擁有超過十年長期業務關係，共同投資該集團已超過四年； b. 創辦人之間作定期性開會並就重要決策達成共識。創辦人一致表決的模式足以證明創辦人已整合其「擁有權和控制權」，並以一單元整體行事；及 c. 創辦人之間從沒任何單一最大股東或單一最大組別股東在未經其他創辦人同意下企圖獨立行使投票權。 13. 相反來說，根據同樣分析，聯交所裁定財務