商法讲义7(有限责任公司与股份有限公司).docVIP

PAGE PAGE 16 第二编 商主体法 第九章 有限责任公司与股份有限公司（3课时） 第一节 有限责任公司的概念与特征(赵商法172-174页 范商法98-99页 按后者讲解) 一、有限责任公司的概念与特征 有限责任公司，又被称为有限公司。根据我国《公司法》第3条第2款以及第24条的规定，有限责任公司是指由50个以下的股东共同出资设立，每个股东以其所认缴的出资为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。（赵商法定义亦可，但缺乏我国《公司法》相应内容。 有限责任公司具有以下特征： （1）股东责任的有限性（相对于非法人企业以及无限、两合公司而言） 有限责任公司的股东仅以其认缴的出资额为限对公司承担责任，对公司债权人不负直接责任，所以有限二字是针对股东而言的，如果公司财产不足以清偿对外所负债务，股东也不负以自己出资以外的个人财产为公司清偿债务的义务。这是有限责任公司乃至股份有限公司的特征，使二者区别于无限公司。 （2）股东出资的非股份性（范商法169-170页“有限责任公司的出资模式”内容建议阅读） 有限责任公司的资本一般不分为等额的股份，股东出资也不以股份为单位计算，而是直接以出资额计算。股东的权利义务的范围与大小也不以股份数额来计算，公司章程甚至可以规定违背资本多数决原则的表决权行使方式。 《公司法》第43条规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是，公司章程另有规定的除外（有限公司自治性、人合性的表现—— 《公司法》第43条规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是，公司章程另有规定的除外 （3）公司资本的封闭性 有限责任公司的资本只能由全体股东认缴，而不能采取募集设立方式，更不能向社会公开募集股份，也就是发行股票 股份与股票的概念在股份有限公司一节讲解（股份有限公司如工行同时发行H股、A股）。有限责任公司发给股东的出资证明被称为“出资证明书”（股单），股单只是一种权利证书，不能 股份与股票的概念在股份有限公司一节讲解 有限责任公司资本封闭性表现之二是对股东转让股权的限制，根据我国《公司法》第72条的规定，除非公司章程对股权转让另有规定，有限责任公司的股东向股东以外的其他人转让股权 严格意义上，出资属于公司所有，股东只享有股权 严格意义上，出资属于公司所有，股东只享有股权 （4）股东人数的限制性 根据前述我国公司法的规定，我国有限责任公司的股东人数为50人以下还隐含着1人以上的限制，后续一人有限公司部分讲解。有学者认为这一上限应允许突破。中国人民大学商法研究所所长、中国社会科学院法学所研究员刘俊海教授《新公司法实施中的争点问题》（在人大的讲座）“假定 还隐含着1人以上的限制，后续一人有限公司部分讲解 中国人民大学商法研究所所长、中国社会科学院法学所研究员刘俊海教授《新公司法实施中的争点问题》（在人大的讲座）“假定50个股东组成了公司，其中一个股东想转让价值1亿元人民币的股权，但找不到具有相当财力的适格受让主体。于是，转让人把它切割成100份，分别转让给100个受让人。于是，公司股东由50人变成了149人。此时，股权转让合同效力如何？有限责任公司的地位还能不能维持？我个人认为，答案都是肯定的。还有，国有企业、集体企业在公司制改革时要推行职工持股计划，又要满足有限责任公司股东50人的要求，3000名劳动者都想当股东，法律上怎么解决？” 刘认为只能借助股权信托计划予以解决。 《公司法》对于股份有限公司的自然人股东的行为能力同样没有限制。仅仅有住所上的限制。 （5）公司设立程序与组织机构的简便性（赵商法173页） 有限公司的设立程序简便，只有发起设立而无募集设立。公司的资本总额由全体股东一次性认足，不可对外募集，但可以分期缴纳（注意赵商法173页第二自然段相应内容的错误）。其组织机构也比较简单、灵活。可设董事会、监事会，也可以只设1名执行董事以及1-2名监事行使董事会、监事会职权。此外股东会的召集方法及决议形式也比较简单。（相较于股份有限公司） （6）公司的本质属性为资合性，但具有一定的人合因素（赵商法173页） 有限责任公司的资合性体现为：1、股东对公司债务承担有限责任（公司的信用基础为其资产）；2、实行资本三原则，公司有注册资本最低限额的要求；3、股东的出资形式受到法律限制，非货币财产中，只能以可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；4、公司分配利润实行无盈不分原则，其盈余必须首先弥补亏损并提留公积金后才可分配给股东。 有限责任公司的人合性 人合性与封闭性内容基本一致体现为：1、股东人数有一定限制；2、公司资本只能由全体股东认缴，不得向社会公开募集；3、股东的出资证明书不得自由转让；4、原则上股东对外 人合性与封闭性内容基本一致 但是不可忘记的是，资合性仍是有限责任