网络安全行政处罚归责原则.PDFVIP

网络安全行政处罚的归责原则 尹培培 * 内容摘要 ：基于网络平 台表达机制的特殊性 ，《网络安全法》以“发现违法信 息”为前提课 予运 营者以网络安全监管处置义务 ，确立 了主观 归责原则 ，要 求网络安全行政处罚以运营者具有 “主观过错”为前提 。 实践 中，由于惯常的专项治理逻辑以及对《网络安全法》所承载的积极促 进 目的的忽视等 因素 ，行政机关在对运营商是否违反 网络安全保护义务的界定过程 中，并未 将法定的主观要素考虑在 内，导致 了处罚行为的随意性 ，对于未来秩序之可控性的过度追求 也弱化 了法治的约束。 基 于网络安全保护之 实效性与 网络法治秩序之平衡 ，应 当通过“区分 信息种类和 内容”建构主客观相结合的归责路径。 关键词 ：网络安全法 行政处罚 主观归责 归责路径 一 、问题与研究进路 信息技术给社会结构带来 了最深刻 的变革 ，“因为不断伸张和密织 的互联 网，确实在相 当大的程 度上瓦解 了由电话公司、出版社 、报刊编辑部等建构起来 的人工秩序 ，实现了哈耶克所设想 的那种分 散而 自律 的构想 。 可以说 ，无论对不对 、好不好 ，某种无组织 、无 目的、无计划 的 ‘自生秩序 ’已经 出现 〔1〕 在 电脑世界 ，并且开始 占优势”。 此种变革也为法治提出了新 的任务 。正是在“网络技术迅猛发展 ，网 〔2〕 络问题 日益 凸显 ，网络安全 已成为关系国家安全和发展 ，关系人 民群众切身利益 的重大问题” 这一 背景之下 ，《网络安全法》应运而生 。 《网络安全法》为网络运营者设定 了网络安全保护义务 。 通过对条文的解读可以发现 ，该法以“发 现违法信息”为前提课予 网络运营商及其直接责任人 以具体处置义务 ，从规范层面排除了运营商对 于“未被发现”以及“未能被发现”的违法信息所应承担 的法律后果 ，将主观要素纳入到网络安全行政 处罚的责任要件 。 那么 ，该规定在实际运行 中的状况如何呢？ 因为《网络安全法》刚刚颁布不久 ，这一 * 南京师范大学法学院讲师、法学博士 ，中国法治现代化研究院研究员 ，江苏区域法治发展协 同创新 中心副研究员 。 本文系国家社科基金青年项 目“网络空间治理 的行政处罚 问题研究”（项 目批准号 ：18CFX054 ）、江苏省哲学社会科学基金项 目 “网约车的法律规制研究”（项 目批准号 ：17FXC002 ）的阶段性研究成果 。 〔1〕季卫东 ：《大变局下的中国法治》，北京大学出版社 20 13 年版 ，第 115 页。 〔 2 〕参见《〈中华人 民共和国网络安全法〉（草案 ）的说 明》。 ·49 · 东方法学 20 18 年第 6 期 问题 尚未引起学界 的充分关注 ，已有 的研究大多基于纯粹 的理论层面 ，对我 国应 当在行政处罚领域 〔3〕 确立主观归责原则进行浅尝辄止的探讨和呼吁 ， 而忽视了这一制度本身的实效性 。对于实践层面运 行状况 的关注不足或许无助于对主观归责原则确立和运行机理 的理解 ，进而不可避免地对其在今后 各个领域的适用产生影响。 笔者以《网络安全法》生效后 的部分行政执法事例为研究对象 ，试 图从规范和事实两个层面 ，对 网 络行政处罚主观归责原则的实际应用状况作一个考察 ，进而尝试在我 国行政管理机构独特的执法逻辑 以及风险社会的语境之下 ，对其 中存在的问题进行解释。 规范层面 ，本文通过对《网络安全法》相关责任 条款及关联规定的分析 ，尝试归纳出立法机关将主观要素纳入