第五章--担保法---2012经济法.ppt

2 消极条件 当事人约定排除留置 留置不得违反公共利益或善良风俗 留置不得与债权人的义务或者合同的特殊约定相抵触 * 三、留置的效力 1 留置的效力范围 留置所担保的债权的范围 《担保法》第83条规定，留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金，留置物保管费用和实现留置权的费用。 * 留置效力所及的标的物的范围 留置效力所及的标的物，通说认为，应包括主物、从物、孳息以及代位物。根据《担保法》第85条规定：“留置的财产为可分物的，留置物的价值应当相当于债务的金额。”留置的效力仅及于债权人留置的财物，而不是及于债权人占有的全部动产。 * 2 留置对留置权人的效力 对留置物的占有权 留置物孳息收取权 保管费用求偿权 实现留置的权利 妥善保管留置物的义务 返还留置物的义务 * 3 留置权对留置物所有人的效力 留置物的处分权 留置物的返还请求权 损害赔偿请求权 不得干扰、阻碍留置权人行使留置权的义务 及时清偿债务的义务 * 四、留置的实现 留置的实现必须依据一定的程序。一般来说，必须经过两个步骤 1 催告债务人履行 2 协商折价、变卖、拍卖 * 第六节 定金 定金概述 定金的成立 定金的效力 * 一、定金概述 1 定金的概念与性质 定金指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或者当事人双方的约定，由当事人一方在订立合同时或订立后履行前，预先给付对方当事人一定数额金钱的担保方式。性质如下 证约性质 预先给付性质 担保性质 * 2 定金与押金、预付款的区别 定金与押金的区别 （1）定金的交付通常是在合同订立时或者履行前，具有预先给付的性质；而押金的交付，与履行主合同同时或者相继进行，不是预付。 （2）定金担保的对象是主合同的主给付；而押金担保的对象则是合同中的从给付 （ * 3）定金的数额低于合同标的额，且不得超过法定的比例；而押金的数额往往高于或等于被担保的债权额。 （4）定金具有在一方违约时发生定金丧失或双倍返还的效力；而押金没有双倍返还的法律效果 * 定金与预付款的区别 （1）定金是合同的担保方式，主要作用是担保合同履行；而预付款的主要作用是为对方履行合同提供资金上的帮助，属于履行的一部分。 （2）交付定金的协议是从合同；而交付预付款的协议一般为合同内容的一部分。 * （3）定金只有在交付后才能成立；而交付预付款的协议只要双方意思表示一致即可成立。 （4）定金合同当事人不履行主合同时，适用定金罚则；而预付款交付后当事人不履行合同的，不发生丧失预付款或双倍返还预付款的效力 * 二、定金的成立 《担保法》第90条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限，定金合同从实际交付定金之日起生效。” * 三、定金的效力 1、定金的效力 双倍返还； 无权要求返还。 * 2、定金罚则的适用 1）《担保法解释》第120条规定：“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。” 2）因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。 * 四、定金合同 （一）定金合同 （二）定金合同的生效要件 1、以主合同有效为前提； 2、应采书面形式； 3、定金数额应在法定的范围内——不过20% 4、自实际交付之日起生效。 * 2 最高额抵押的特殊规定 最高额抵押的主合同债权不得转让 最高额抵押权所担保的债权范围，不包括抵押物因财产保全或者执行程序被查封后或债务人、抵押人破产后发生的债权 当事人对最高额抵押合同的最高限额、最高额抵押期间进行变更，不得以其变更对抗顺序在后的抵押权人的 * 最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。? 抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。 * 案例分析5-2 某乡镇企业为购置设备，向银行贷款30万元，企业以自有工具车一辆作抵押（评估价10万元），另由乡财政所作保证。贷款到期后，企业仅归还15万元，其余贷款及利息无法偿付，为此，银行向法院提起诉讼，要求乡财政所承担连带清偿责任。 * 问：1、乡财政所是否应承担连带责任？为什么？ 2、法院对此案