一线监管性质辨自律组织还是法律法规授权.pdf

法组一线织：新定自律监管形组织性势质下证辨还是法券交律易所及法规授其权 冷 静* 摘要：本文以《证券法》和《证券交易所管理办 法》的修订为背景，解析证券交易所在我国新兴加 转轨的市场特质下的主体属性，辨析交易所是法定 自律组织还是法律法规授权组织，并探究证券交易 所在当前监管权力架构变革和交易所监管转型新 形势下的权能扩张表现及其权力来源。本文意在 厘清证券交易所在面临自律管理归位与一线监管 扩权的改革预期下，其法律地位和一系列监管权能 的法律基础、整合方式以及监督机制，包括接受司 法审查的制度空间。 华东政法大学国际*金融法律学院教授、上海市东方学者 组织的2015年度国金论文工作坊、青岛海洋大学法学院 举办的2015年法律与社会科学年会、清华大学法学院举 办的21世纪商法论坛第十五届国际学术会议、对外经贸 大学法学院承办的2016年商法研究会年会的各位专家的 点评和修改建议。同时感谢上海证券交易所首席律师卢 文道先生以及公司监管一部职员方俊先生在作者于2016 年4?0崭吧辖凰餮泄讨刑峁┑男１疚闹械 一切砦螅勺髡咦孕谐械Ｔ鹑巍 证券交关键易词：证券所管理办交易所；自律管理法律法法 规授权组织；一线监管 一、引言：作为证监改革重要议题的证券交易所监管转型 《证券法》的全面修订作为一项重大的立法工作，近两年来由于市场 动荡及共识调整，经历了起伏跌宕的过程，目前处于二读停摆阶段，其间 呈现出来一些突出的尚待研究的制度空白和尚待解决的制度考验。[1] 这些挑战当中的一项，就是证券交易所正在推行、未来势将继续深入的 定位与功能调整在 《证券法》中如何得以确认和整合的问题，尤其重要的 关切点是证券交易所自律管理与一线监管的发展态势与法律支持。 证券交易所强化前端监管权能的一个例子是，虽然由于《证券法》 修订进程的延宕，股票发行注册制在短期内不会落地，但是监管实践中 证监会对证券交易所进行发审放权的步伐却是在加快的。这主要体现 在两个方面：一是证监会在发行上市端口向交易所逐步下放实质审核 权，自身则专注于形式审核，关注发行人信息披露的真实性、完备性、一 致性，不对企业质量进行实质判断；二是增加交易所在发行审核端口的 实权，证监会不再干预发行人的上市板块选择，而是交由发行人与交易 所自行协商决定，发行人可以根据自身偏好选择上市板块，交易所则根 [1]根据全国人大常委会法律委员会副主任委员张鸣起在2017年4月29日中国证券法 学研究会年会上的发言，在二审稿于2017年4月24日提请全国人大常委会审议的 过程中争议很大，导致二审能够获得的共识相当有限，继续推进修法进程的任务十 分艰巨。在分歧巨大的背景下，此次二读审议的主要目的是完成立法程序上的衔 接，因为按照 《立法法》的规定，法律案如果两年间不再提起审议，就会成为废案，为 了不使修订案夭折方组织了二读审议。而根据《立法法》，修法完成通常要经历三 读，目前二读审议存在较大争议，亦未向社会各界人士就二审稿公开征求意见。鉴 于2018年3月全国人大换届，乐观派人士认为，三读草案在2017年年内将得到审议 通过，在本届人大任期内完成修法工作；悲观派人士认为，修法在本届人大任期内很 难完成，而且还不一定能进入下一届全国人大的立法工作范畴，故距离修法完成遥 遥无期。参见刘彩萍、张榆：《争议证券法修订》，载 《财新周刊》2017年第19期。 据板块定位及对企业的核实了解，最终决定是否接受企业上市。[2]可 见，无论近期证券法修订进程、尤其是注册制改革进程能否加快，证监 会在发行上市端口向交易所放权的趋势不会逆转。由此带来的交易所 定位与功能调整如何在法律上做因应和确认，是证券法修订必然不能 绕过的重要议题。 同时，《关于就修订〈证券交易所管理办法〉公开征求意见的通知》 （下称“征求意见稿”）已于2017年9月1日由证监会发布。此次修订 的目的主要是完善证券交易所治理，充分发挥证券交易所作为市场的 组织者、运营者和一线监管者所具有的独特优势作用，使其“回归本 位”。修订的重点体现在两个方面：一是优化证券交易所内部治理结 构，进一步发挥会员的法律地位及作用；二是进一步促进证券交易所履 行一线监管职责，充分发挥自