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《劳务派遣暂行规定》实施后 ----案例纠纷法律分析 一、如何认定劳务派遣与劳务外包 案情简介 2012年5月31日，刘某某在某市A企业发展集团股份有限公司(以下简称“A公司”)门口担任保安值班期间，程某某因琐事激惹刘某某并与之发生冲突。后刘某某手持钢管追打已逃跑的程某某，击中其头部，造成程某某因外伤所致重型颅脑损伤等。随后，程某某被送往医院救治，期间共发生医疗费人民币(以下币种均为人民币)232106.72元、辅助器具(轮椅)购置费605.40元。经鉴定，程某某构成重伤。 刘某某系某市B物业管理有限公司(以下简称“B公司”)员工，B公司与A公司签订保安服务合同，刘某某被派遣至A公司担任保安工作。 程某某遂以健康权侵权为由向法院起诉，要求刘某某、B公司、A公司三被告承担赔偿责任。 法律分析1 本案争议焦点在于：刘某某与B公司，A公司三方之间是何法律关系，是劳务派遣还是劳务外包?用工单位与劳动者之间是何种法律关系，用工单位与派遣单位(外包单位)之间是何种法律关系。不同的法律关系，责任主体及责任归则原则均不相同。 1.原一审法院认为，B公司与刘某某之间的劳动合同、A公司与B公司之间的保安服务合同能够证明刘某某与B公司之间的劳动关系及其与A公司之间的劳务派遣关系。在劳务派遣期间，因被派遣劳动者执行工作任务造成他人人身损害的，由接受劳务派遣方即用工单位承担侵权责任，劳务派遣方有过错的，承担相应的补充责任。 法律分析2 1. 本案案发时，刘某某是由B公司派遣至A公司，为其执行保安工作任务，刘某某是在阻止程某某摆弄路障时与其发生冲突，故其行为仍与执行工作任务有关，属于履职行为的延伸，应由接受劳务派遣方即A公司对外承担侵权责任。刘某某自愿承担连带赔偿责任，于法不悖。B公司在选派刘某某的过程中，未能尽到足够的教育、培训和管理职责，对侵权行为的发生具有过错，应承担相应的补充责任。因此一审法院判决A公司作为用工单位应当承担80%赔偿责任，刘某某承担连带赔偿责任；B公司作为刘某某的派遣单位，在派遣过程中存在过错，应当在20%的范围内补充责任。 一审判决后，A公司、B公司不服提起上诉。 法律分析3 2、 二审法院认为，劳务派遣是指由劳务派遣单位与被派遣劳动者签订劳动合同，然后向用人单位派出该员工，使其在用工单位的工作场所内劳动，接受用工单位的指挥、监督，以完成劳动力和生产资料的结合的一种特殊用工方式。而劳务外包是指企业将其部分业务或职能工作发包给相关机构，由该机构自行安排人员按照发包企业的要求完成相应的业务或工作。本案中，根据A公司与B公司订立保安服务合同以及B公司提供的员工手册、每周会议记录，可以证明A公司委托B公司对A公司厂区提供保安服务，B公司享有对劳动者和劳动生产的管理权，掌握对劳动及生产过程的管理控制，直接对厂区保安进行指挥、监督和管理。而A公司不直接参与厂区保安的管理，不对厂区保安实施指挥、控制，也并不直接向劳动者发放劳动报酬。显然，刘某某、A公司、B公司三者之间不形成劳务派遣关系。刘某某与B公司构成劳动合同关系，A公司、B公司之间形成服务合同关系，而刘某某与A公司不构成任何直接的法律关系。刘某某在工作时间、工作岗位，因工作原因与程某某发生纠纷致程某某受伤，鉴于刘某某系在履行职务过程中致人损害，该赔偿责任应由用工单位即B公司承担。刘某某自愿承担连带责任，应予以准许。 法律分析4 根据本案纠纷发生的原因及刑事判决书所确定的事实，程某某对其损害的发生也有一定的过错，可以减轻B公司的责任，故B公司应承担本案70%的赔偿责任。故原审法院认定刘某某、A公司、B公司间系劳务派遣关系及确定的赔偿责任的分担比例，显属错误。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国侵权责任法若干问题的通知》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，,因此根据侵权法、民诉法相关规定，判决B公司承担70%的赔偿责任，刘某某承担连带赔偿责任。 法律分析5--劳务派遣与劳务外包的联系与区别 1. 劳务派遣与劳务外包的共同之处是，用工单位都不与劳动者签订劳动合同。 2.二者的区别。 （1）劳务派遣的含义及特点 劳务派遣是劳务派遣单位根据用工单位需要，派遣符合用工单位条 件的劳动者到用工单位工作。它将本为一体的雇佣、使用环节分离，形成派遣单位、用工单位、受派劳动者三方关系。 特点是劳务派遣企业“招人不用人”，用工单位“用工不招人”。劳务派遣一般由劳务派遣单位与派遣劳动者订立劳动合同，由实际用工单位向派遣劳动者给付劳务报酬，