委托拍卖合同讲义.doc

PAGE PAGE 30 委托拍卖协议讲义 前言：委托拍卖是资产公司处置不良资产的主要方式之一，通过拍卖机构的营销，可以引入众多的竞买人参与竞买，起到了最大限度地提升资产价值的作用。本次向大家汇报的整体思路是以《债权委托拍卖协议》为主线，结合《拍卖法》及具体案例来理解新协议中的具体条款，同时对涉及在物权、股权拍卖中应注意的一些问题进行简要提示。 本人下面汇报的内容共由四部分组成：一、债权拍卖的概念、特点；二、委托拍卖协议总体的逻辑关系；三、主要依据《拍卖法》的相关规定，结合协议具体条款，从保护公司利益和防范风险的角度出发，理解协议的条款；四、物权拍卖、股权拍卖中应注意的一些问题。 第一部分 债权拍卖的概念、特点 1、概念：债权拍卖是指将可以拍卖的债权以公开竞价的形式转让给最高应价者的一种特殊买卖方式。债权拍卖是一种特殊形式的债权转让行为，遵循价高者得的原则。法律法规中关于债权转让的规定适用于债权拍卖。2、债权拍卖的特点（1）实现程度具有不确定性。债权属请求权，具有相对性，其实现程度要受债务人的资产状况、债权本身的法律风险、债权人的能力及司法环境的影响较大。因变化的因素较多，所以债权的实现程度具有不确定性。（2）买受人高收益性与高风险性并存 债权实现程度的不确定性决定了买受人既有通过债权获得超额利润的可能，又有债权无法实现的巨大风险，买受人应在参与竞买前尽可能了解该风险，同时《拍卖法》也要求委托人、拍卖人有充分进行债权瑕疵披露、风险提示的义务。 买受人的风险主要有：① 债权资产调查失误，信息错误或不对称及发生重大变化，导致买受人做出错误判断；② 债权效力认定有误，主张权利滞后，导致丧失求偿权。③ 资产难以执行或无法变现。 （3）交接方式的特殊性。债权拍卖成交后，移交方式包括两个方面内容：①从权利的转移角度讲，在委托拍卖机构与买受人签署成交确认书时，债权尚未发生转移，委托人还要与买受人签订《债权转让协议》及支付成交价款后才能进行债权的交割，债权交割后还要向债务人送达《债权转让通知书》；②从权利的完整角度讲，要移交的债权文件一般应为原件。因为债权拍卖移交的文件是买受人主张债权的证据，因此，如果不能完整移交，将给买受人带来损失。 第二部分 委托拍卖协议总体的逻辑关系 无论是债权拍卖，还是物权、股权拍卖，公司制定的新协议均按照《拍卖法》的法律框架来制定、设计具体的条款内容。与公司的原委托拍卖协议示范文本相比较更为细化，从文本上讲新的文本将委托拍卖设计为三种文本，即债权拍卖、物权拍卖、股权拍卖协议，而原拍卖协议是将上述三项权益统一在一份委托拍卖协议中，内容比较概括，不如新的示范协议更有针对性。 委托拍卖 委托人通过招投标或指定的方式确定拍卖机构； 委托人向拍卖机构将其已经知悉的与拍卖债权有关的文件和材料向拍卖机构进行披露。结合示范文本的约定对于所披露的文件的效力委托人不进行任何承诺与保证，完全由竞买人自行判断。拍卖债权存在或可能存在的瑕疵也在协议中以附件的方式采取概括与列举相结合的方式进行确定，并将上述内容通过拍卖标的特别声明条款的形式加以明确。为委托人因瑕疵披露不充分，而可能承担的瑕疵担保责任起到了积极的防范作用； 向拍卖机构交付债权权属文件的复印件，公示债权转让协议。 拍卖地点的确定、拍卖标的的公告与展示 ①确定拍卖的时间、地点、拍卖标的的起拍价 ②通过媒体发布拍卖公告 ③拍卖标的的展示 3、拍卖的实施阶段 ①拍卖人依法审查竞买人的资格 ②竞买人交纳竞拍保证金 ③拍卖机构组织实施拍卖，按期召开拍卖会 　④与最高应价者签署拍卖成交确认书，成交确认书要与委托拍卖协议及债权转让协议的核心条款进行衔接。例如在拍卖成交确认书上应明确成交价格、支付方式、付款期限等内容，最后由买受人签字确认。 　　此外，通过公告与标的的展示还要使买受人明确拍卖价款是由买受人支付给拍卖机构，再由拍卖机构转交给委托人；要明确在转让方收到全部价款后拍卖债权才进行交割；要明确买受人付款存在违约的情况下应承担的违约责任以及重新拍卖情况下的损害赔偿责任；还要明确在成交确认书签署后买受人交付给拍卖机构的竞买保证金将转化为缔约定金，在委托人与买受人签署债权转让协议后则转化为履约保证金。 4、拍卖佣金的支付 按示范文本的设计，委托人收到成交价款后才向拍卖人以累进/累退的方式按比例支付佣金或与拍卖机构约定免收佣金。 引起注意的约定是拍卖未成交或成交后买受人未足额支付转让价款的，拍卖机构不得收取佣金。 5、拍卖成交的后续事项 　①转让人与买受人签署相关的《转让协议》 ②买受人依约支付转让价款，转让人返还履约保证金 ③交割债权，移交权属资料文件 第三部分 主要依据《拍卖法》的相关规定，结合协议具体条款，从保护公