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论南非法律体系的混合特性 2010年8月 第8卷第4期 时代法学 PresentdayLawScience Aug.2010 VoI_8No.4 论南非法律体系的混合特性 夏新华,刘星 (湘潭大学法学院,湖南湘潭411105) 摘要:南非的法律体系具有混合性特征.除宪法,制定法,普通法外,习惯法也是南非重要的法律渊源. 在公法领域,南非法主要受普通法系的影响,而私法领域则主要体现了罗马一荷兰法,习惯法的痕迹.在司法 制度上,南非主要沿袭英国的做法. 关键词:南非;法律体系;混合性;法律渊源 中图分类号:D996文献标识码:A文章编号:1672-769X(2010)04-0080-07 ResearchontheMixedCharacteristicofSouthAfricanLegalSystem XIAXin-hua,LIUXing (XiangtanUnivemi@,Xiangtan,Hunan411105,China) Abstract:ThelegalsystemofSouthAfricahasamixedcharacteristic.Besidesconstitution, statutorylawandcommonlaw.thecustomarylawisalsoanimportantsourcesoflawinSouthAfri— ca.InthefieldofPubliclaw.thelawofSouthAfricaismainlyinflueneedbycommonlaw,whilein thefieldofprivatelaw,itlargelyreflectstheimprintofRoman—Dutchlawandcustomarylaw.On thejusticesystem,SouthAfricamainlyfollowstheUnitedKingdom. Keywords:SouthAfrica;legalsystem;mixedcharacteristic;SOUrCesoflaw 南非法是一种典型的混合法,从历史发展看,南非本是黑人的家园,土着人固有的习惯法及酋长法 庭长期保留下来;另一方面,自17世纪以来在南非占统治地位的却是欧洲移民带来的法律,先有罗马一 荷兰法,后有英国普通法,二者相互竞争,相互作用,共同形成了今天南非独具特色的混合型法律及制 度.正如法学家哈罗和卡恩所说:今天南非的罗马一荷兰法,像一个胸针上的宝石,它镶嵌在英国制 造的底座上闪闪发光.[1]从法的归类成系看,南非以及受南非法影响的国家自成一类,它的法律辐射 了一个小小的区域,自成一个独立的法族,值得单独作为一类研究.从经济角度看,南非之于非洲有如 美国之于世界,它有着较为完善的基础设施和健全的国民经济体系.作为非洲的经济巨人,南非以占非 洲5%多一点的人口,却创造了整个非洲大陆29%的国民生产总值.南非经济上的辉煌成就,得益于勤 劳智慧的南非人民和她丰富的自然资源,而南非独特的混合型法律体系亦为经济的腾飞发挥了不可替 代的作用.因此,对南非法律体系的混合特性进行研究,有利于全面,深人地认识因本土法与外来法的 收稿日期2010—05—26 基金项目国家社科綦金项目~I-4)1法律文化史(编号:06BFXO09)的阶段性成果. 作者简介夏新华(1966一),男,湖南武冈人,湘潭大学法学院教授,博士生导师,法学博士,湖南省法学研究基地首席专家,主要 研究方向:外围法律史学;刘星(1984一),女,湖南长沙人,湖南省法学研究基地助理研究员,法学硕士,主要研究方 向:外国法律史学. {1]f德]茨威格特,海因?克茨.比较法总论[M].贵阳:贵州人民出版社,1992.419. 80 相互混杂而形成的混合型法律的特质2】. 一 ,南非法律渊源的多样性 法律渊源指法的效力渊源,又称法的形式或形式渊源.南非的法律渊源主要包括四种:宪法,制定 法,普通法和习惯法. (一)宪法 宪法是南非的首要法律渊源.南非现行宪法于1996年通过,并于1997年起开始分阶段实施.新 宪法的签署为平等和民主政治体制的确立和今后的民族国家建设奠定了法律基石,其中所包含的公正 平等和民主自由原则是广大南非人民,尤其是占人口总数3/4的黑人群众300多年来反抗殖民压迫,争 取民主自由解放斗争目标的最高体现.因此,新宪法的诞生被广泛誉为新南非的出生证书,标志着 一 个新国家的诞生.1996年宪法明确规定:宪法是国家根本大法,具有至高无上的法律地位,任何法 律或行为若与宪法相冲突都将被宣布无效. (二)制定法 制定法是指由国家享有立法权的机关依照法定程序制定和公布的法律.制定法通常与不成文法相 对,具有文字表现形式,一般以法典或单行法的形式存在.根据南非宪法,制定