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大宗交易券商财务顾问服务初探 在大宗交易中，券商通常充当卖出方或买入方证券经纪 商。但是，近期以来券商针对大宗交易的服务出现了一些新 的服务方式，在这些新的服务方式中券商充当了如下不同的 角色，如财务顾问、居间人、双方代理人、买入方或卖出方。 券商在大宗交易中能否充当上述角色？虽然实践中众 多券商争先恐后，以开展创新业务的名义在开展这项业务。 但是，从法律合规的角度，对其可行性、合法性进行研究论 证的，几乎是空白。因此，从理论上对券商在大宗交易中的 扮演的角色进行法律分析，必将有助于提升券商在大宗交易 过程中的服务水平。本文仅就券商在大宗交易过程中提供的 财务顾问服务进行分析，以期达到完善大宗交易财务顾问服 务的目的。 一、财务顾问的概念 财务顾问一般是指根据客户的需求，站在客户的角度， 利用自身的产品、服务及社会资源，为客户的经营管理、财 务管理和资本运作等经济活动提供财务方面咨询、策划和方 案设计的一种经济活动。从财务顾问的概念上分析，我们可 以确定：券商提供的财务顾问服务应当是一种提供智力产品 的活动，而并非提供劳务的活动；券商提供的财务顾问服务 提供的是一种脑力劳动，而并非体力劳动；券商提供的财务 1?/?6 顾问服务可以涉及的领域仅限于提供财务相关的咨询、策划 和方案设计等服务。 二、券商可否担任大宗交易财务顾问 券商可否在大宗交易的过程中提供财务顾问服务？这 种服务是否具有法律上的依据？《证券法》第一百二十五条 规定，经国务院证券监督管理机构批准，证券公司可以经营 下列部分或者全部业务： （一）证券经纪； （二）证券投资咨询； （三）与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问； （四）证券承销与保荐； （五）证券自营； （六）证券资产管理； （七）其他证券业务 从《证券法》的这条规定可以确定，券商可以开展“与证 券交易、证券投资活动有关的财务顾问”业务。大宗交易本身 属于证券交易活动，从买入方来讲，也可以视为一种证券投 资活动。因此，可以肯定券商专门针对证券交易和证券投资 开展的财务顾问服务，是符合《证券法》第一百二十五条第一 款第三项的规定的。 三、券商担任财务顾问的形式 券商担任大宗交易财务顾问，目前主要存在如下形式： 2?/?6 一一一 与减持方签订财务顾问协议。券商与大宗交易的 减持方签订的财务顾问协议，由于市场竞争的缘故，为争取 客户，券商一般都是免费提供服务。服务的主要内容就是为 其寻找合适的买入方； 一一一 券商与第三方签订战略合作协议。券商与减持方 签订财务顾问以后，再与第三方（一般为投资公司或投资咨 询公司）签订战略合作协议，约定一定期限内如有大宗交易 业务，将委托该公司帮助寻找合适的买入方。虽然券商和第 三方是如此约定，但是，我们发现在大宗交易的实践中，战 略合作方往往就成为大宗交易减持的买入方； 一一一 与买入方签订财务顾问协议，为其提供大宗交易 投资方面的咨询顾问服务； 四、财务顾问协议相关问题分析 （一）合同权利义务 从笔者接触的大宗交易财务顾问合同来看，目前券商与 减持方的财务顾问协议中，券商的权利义务主要包括如下内 容： 1、券商有权参加或了解减持方就本次转让所涉及的一 切决策信息，包括但不限于会议资料、其他工作进展情况等； 2、根据工作需要，券商有权了解、调阅和复印甲方与本 次转让有关的文件资料； 3、就大宗交易涉及事项提供专业意见，起草相关协议； 3?/?6 4、协助转让方或受让方办理大宗交易转让所需的报批 和信息披露工作； 5、协助转让方或受让方就大宗交易转让与有关监管部 门及其他职能部门进行沟通； 6、为大宗交易转让方寻找受让方，并促成转让方完成大 宗交易转让。 7、尽职尽责并按照行业惯例履行合同约定的财务顾问 职责； 8、选择具有良好职业道德和经验丰富的专业人员组成 专门工作小组负责本次转让工作； 9、对转让过程中获悉的商业秘密负有保密义务； 10、收取合同约定的财务顾问费。 从上述内容分析，券商从事的工作基本符合财务顾问的 学理上的分析。但是，不容否认，由于《证券法》没有对财务 顾问这一概念进行定义。因此，实践中也出现了券商滥用财 务顾问一词，将许多和顾问服务无关的体力劳动行为纳入财 务顾问协议，最终造成业务操作中的混乱。这种现象的存在， 有可能导致券商超经营范围经营，进而给券商带来法律和合 规风险。 一一一 合同结构及形式 笔者发现的大宗交易合同大多数都存在合同结构复杂、 形式不规范的问题。券商为了防止受让方和转让方直接接触， 4?/?6 在订立合同时通常不签订项目名称明确的财务顾问协议，而 以分别签订项目概念模糊的战略合作协议和大宗交易保证 金协议替代。 这样的做法，使合同结构变得异常复杂、合同形式异常 不规范，导致合同双方权利义务关系不对称并存在较大的不 确定性；合同履