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资本运作中并购基金是怎么回事 对于上市公司来说，并购基金可以带来利润。为什么这么说呢？因为这是基于 并购基金的特性来说的，只要善于利用这种并购基金的特性，那么企业可以灵 活调节自身利润。 本文主要介绍产业基金并表出表的灵活转换及利润操作，供读者参考。 一、并购基金概述及监管动态 根据中国证券报的数据，自 2012 年至 2017 年一季度末，共有 736 家上市公司 发布拟设并购基金公告，拟设并购基金总数 833 家，拟募集基金规模总额达 1 万亿元，其中已经完成或正在募集的有 4,621 亿元，占募集总额的 43%。仅 2017 年 6 月就有桂发祥、诚意药业、京山轻机等 33 家公司拟设立或参与产业 并购基金。 事实上，并购基金并非法律上的概念，而是市场约定俗成的名词，属于私募股 权投资基金的一种表现形式。考虑到并购基金的有限合伙企业形式，其较强的 人合属性，因此控制权的认定并不受其出资比例的影响，而主要由合伙企业章 程约定，实务中，并购基金往往存在灵活的空间，也衍生出了不同的使用方式， 本文将结合实务介绍三类以并购基金为核心的资本运作。 二、通过“并表”及“出表”的利润调节 考虑到并购基金投资的企业盈利能力及商业价值具备不确定性，因此，通常将 并购基金放在报表之外，待具备较好业绩后，通过收购其余合伙人份额后，取 得并购基金实际控制权，达到并表控制。 （一）控制权认定 1、准则规定 根据《企业会计准则第 33 号—合并财务报表》（2014）的规定，合并财务报表 的合并范围应当以控制为基础予以确定。控制，是指投资方拥有对被投资方的 权力,通过参与被投资方的相关活动而享有可变回报，并且有能力运用对被投资 方的权力影响其回报金额。……投资方应当在综合考虑所有相关事实和情况的基 础上对是否控制被投资方进行判断。一旦相关事实和情况的变化导致对控制定 义所涉及的相关要素发生变化的，投资方应当进行重新评估。相关事实和情况 主要包括： 被投资方的设立目的。 被投资方的相关活动以及如何对相关活动作出决策。 投资方享有的权利是否使其目前有能力主导被投资方的相关活动。（四） 投资方是否通过参与被投资方的相关活动而享有可变回报。 投资方是否有能力运用对被投资方的权力影响其回报金额。 投资方与其他方的关系。……投资方自被投资方取得的回报可能会随着被 投资方业绩而变动的，视为享有可变回报。投资方应当基于合同安排的实质而 非回报的法律形式对回报的可变性进行评价。 根据《企业会计准则第 33 号—合并财务报表》应用指南（2014）的规定，其 他可变回报的例子包括：……3．其他利益持有方无法得到的回报。例如，投资 方将自身资产与被投资方的资产一并使用，以实现规模经济，达到节约成本、 为稀缺产品提供资源、获得专有技术或限制某些运营或资产，从而提高投资方 其他资产的价值。 因此，根据 33 号准则中要素标准对有限合伙型并购基金的并表问题展开分析。 1.关于主导被投资方的权力 根据会计准则的规定，除非有确凿证据表明其不能主导被投资方相关活动，下 列情况，表明投资方对被投资方拥有权力： 投资方持有被投资方半数以上的表决权的； 投资方持有被投资方半数或以下的表决权，但通过与其他表决权持有人 之间的协议能够控制半数以上表决权的。投资方与其他表决权持有人之间的协 议安排，可赋予投资方主导相关活动的表决权，即使投资方在没有协议安排的 情况下不具有足以主导相关活动的表决权。协议安排可能保证投资方可以通过 指导其他表决权持有人投票,以获得对相关活动的决策权。 至于有限合伙企业，《合伙企业法》第六十七条规定：有限合伙企业由普通合伙 人执行合伙事务。同时，第六十八条规定：有限合伙人不执行合伙事务，不得 对外代表有限合伙企业。此外，前述第六十八条还明确将合伙企业的经营管理 权，排除在有限合伙人的权利之外，而仅仅保留有限合伙人对合伙企业经营管 理事务的建议权。 基于前述规定，《合伙企业法》已经明确将主导被投资方的权力交予执行合伙事 务的普通合伙人。但是，在实践中，判断普通合伙人是否拥有主导被投资方的 权力，不能仅仅基于其 GP 身份，还应基于合伙协议以及合伙人之间达成的其 它协议关于执行合伙事务权限的分配。尤其在有多个 GP 的情形下，并非所有 GP 都一定拥有执行合伙事务的权力。通常情况下，合伙企业仅将执行合伙事 务的权力交付给某一个普通合伙人。 另外，需要特别关注的是，在一些有限合伙企业中，会设置独立的投资决策机 构，来直接或间接管理合伙企业的投资事项以及其它重大事项，且有限合伙人 在该投资决策机构中拥有重大的决策权。 前述项目二即是该种情形。尽管该类安排有可能会被认定为违反了「有限合伙 人不执行合伙事务」的规定，但是由于违反合伙企业法的该项规定的法律责任 并不是导致行为无效