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一、代位权的概念和特点 （一）概念：是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。 性质： 1、代理权说； 2、形成权说； 3、管理权说。 4、国内学界认为是依附于债权的一种权利 （债权的权能） 债权人（原告） 债务人（诉讼第三人） 金钱之债 次债务人（被告） 次债务人向 债权人清偿 金钱之债 注：《合同法》第73条/《合同法解释》第11-22条 （二）代位权的特征 1、针对的是债务人的消极不行使权力的行为，即怠于行使权利的行为。 2、代位权是债权人以自己的名义行使债务人的债权。债权人请求第三人向债务人履行债务，而不是请求第三人向自己履行债务。 3、代位权的行使必须在法院提起诉讼。 4、代位权是权利。 合同法的基本原理 代位权 乙 甲 丙 次债务人 债务人 债权人 欠10万 欠5万 要点： 债务人怠于行使到期债权； 债权人要求代位行使； 但专属于债务人自身的除外，如抚养费。 直接起诉甲归还5万 二、代位权行使的条件 （一）债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期。 （二）债务人怠于行使其到期债权。 （三）已经对债权人造成损害。 （四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 《合同法解释》第11条 “债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害” 债务人不履行其到期债务，又不以诉讼的方式或者仲裁的方式向其债务人主张其享有的金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。——《合同法解释》第13条 “专属于债务人自身的债权” 基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、抚恤金、安置费、人身伤害赔偿请求权等权利。——《合同法解释》第12条 （一）行使的方式——诉讼程序 （二）代位权诉讼 三、代位权的行使 债权人 次债务人 债务人 原告 被告 第三人 管辖法院 ：被告住所地法院 代位权的行使范围：以债权人的债权为限 《合同法解释》 第16条 （《合同法解释》第14条） （《合同法》第73条） 费用负担 : 1、债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 2、《合同法解释》19条“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。” 一、债务免除 1、概念 指债权人免除债务人的债务，而使合同权利义务部分或全部终止的意思表示。 2、特征 △免除是无因行为。（与原因无关） △ 免除是不要式行为。 △ 免除应由债权人向债务人发出意思表示，向第三人表示无效。 △ 免除不得损害第三人的合法权益。 △ 保证债务的免除不影响被担保债务的存在，被担保债务的免除则使保证债务消灭。 △ 在债务被全部免除的情况下，有债权证书的，债务人可请求返还之。 3、方法 债权人向债务人做出意思表示 免除的意思表示不得撤销 4、效力 合同终止 主债务消灭，从债务也消灭 一、提存的概念 由于债权人的原因，使债务人无法向债权人履行债务或者难以履行债务的 ，债务人可将标的物提交给提存机关，以终止合同权利义务关系的行为。 二、提存的原因 债权人无正当理由拒绝受领标的物； 债权人下落不明； 债权人死亡未确定继承人或者丧失行为能力未确定法定代理人； 法律规定的其他情形。 标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。 三、提存的效力 （一）对债务人的效力 1、债务人的债务得以免除 2、债务人应履行通知义务 （二）对债权人的效力 1、所有权转移于债权人 2、收益、风险、费用?债权人 3、提存物领取请求权 （自提存之日起五年内不行使而消灭） （三）对提存机关的效力 1、提存机关负有保管义务。因故意或重大过失造成提存物毁损灭失的，应承担损害赔偿责任。 2、提存机关负有交付提存物的义务。 3、提存机关有权向债权人收取合理的费用。 4、自提存之日起五年内不提存的，扣除提存费后归国家所有。 第二节 违约责任构成要件 一、违约责任的归则原则 第107条　“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。” 2．口头形式 口头形式：指合同当事人只用语言为意思表示订立合同而不用文字表达协议内容的形式。其特征有： A、口头形式只是当事人用语言为意思表示而订立的合同，因而不存在一定的物质载体以将其内容表达出来。 B、口头形式所表达的内容无法进行复制。 C、口头形式表述的是合同的内容。 ３．其他形式 其他形式：指口头形式、书面形式以外的其他手段为意思表示，表现合同内容的形式。主要指默示形式（推定形式