《国际商事合同通则》代理制度介评(上).pdfVIP

《国际商事合同通则》代理制度介评(上) 韦国猛 代理制度是现代民商法上的一项重要制度，但是各国的代理制度 各不相同，不仅两大法系的代理制度存在巨大的鸿沟，就算是在同一 法系，各国国家的代理制度也是千差万别。 [1]为了消除各国代理制 度分歧给国际贸易带来的不便，从上个世纪中叶开始，国际社会一直 致力于建立统一的国际代理制度，令人遗憾的是这些努力都没有取得 成功。 [2] 2004年出台的《国际商事合同通则》(修订版)(UNIDROIT PRINCIPLES OF INTERNATIONAL COMMERCIAL CONTRACTS，PICC，以下 简称《通则》)在其94 年版本上增加了代理权一章，这是国际统一私 法协会统一国际代理制度的最新努力。在经过了前两次的失败尝试 后，国际统一私法协会的此次努力是否能够获得成功值得关注。此外， 《通则》是国际商法上影响力最大的法律文件之一，了解其代理制度 或许对我国代理制度的再次重构有所启迪。 《通则》代理制度规定在其第2 章第2 节，共10 个条文，即第 2.2.1 条(本节的范围)、第2.2.2 条(代理权的确定及其范围)、第 2.2.3 条(披露的代理)、第2.2.4 条(未披露的代理)、第2.2.5条(代 理人无权代理或超越代理权限的代理)、第2.2.6 条(代理人无权代理 1 或超越代理权限行为的责任)、第2.2.7 条(利益冲突)、第2.2.8 条 转委托、第2.2.9条(追认)、第2.2.10 条(代理权限的终止)。 一、《通则》代理制度的适用范围 《通则》第2.2.1 条规定，“本节适用于通过签订合同影响本人 与第三人之间法律关系的代理人的权限或适用于与合同有关的影响 本人与第三人之间法律关系的代理人的权限，不论该代理人是以自己 的名义或是以本人的名义行为的。”“本节仅适用于被代理人或者代 理人一方与第三人之间的关系。”“本节不适用于代理人的法定权限 或者政府或司法机关任命的代理人的权限。”据此，《通则》代理制 度的适用范围十分明确：(一)《通则》代理制度只适用于本人与第三 人或者代理人与第三人的外部关系。(二)《通则》避免涉及本人与代 理人之间的内部关系，“本人与代理人之间的权利与义务受他们之间 协议及适用法律的约束。” [3](三)《通则》只适用于本人和代理人 基于自愿基础产生的代理权限，不适用于法定代理权限或国家机关任 命的代理人的权限。(四)《通则》只适用于有权代表本人缔约的代理 人的权限，仅为双方当事人介绍缔约机会的居间人和仅代表本人进行 磋商但无权缔约的行纪人(如商事代理人)不适用《通则》代理制度。 (五)法人及其他组织的机构、职员的权限适用特别规定(如公司章程 等)，《通则》仅在未与特别规定相冲突的情况下才可以得到适用。 二、代理权的确定及其范围 2 (一)代理权的确定 《通则》第2.2.2 条第1 款规定，“本人对代理人的授权可以是 明示的或者默示的。”《通则》没有对代理权的授予形式作任何限制， 代理权的授予可以是明示也可以是默示。明示的授权方式包括书面形 式(如委托书、电传、信件等)和口头陈述。默示的授权需要根据具体 情况或本人的具体行为来确定，比如 A 任命B 为公寓楼的经理，即可 以认为A 默示授权 B 就各个公寓房间签订短期租赁合同。 (二)代理权的范围 《通则》第2.2.2 条第2 款规定，“代理人有权根据情况为一切 必要行为，以达到此授权的目的。”《通则》尽力扩大代理权的范围， 允许代理人为达到授权目的而采取一切必要行为。当然如果本人在授 权时作出某种限制，代理人应当遵守。此外，代理人的行为不得与法 律的强制性规定相违背。 三、代理的概念及类别 (一)代理的概念 《通则》没有直接规定代理的含义。从其第2.2.1条第1 款规定 来看，《通则》所称的代理是指代理人于代理权限范围内为本人(被 代理人)利益与第三人为法律行为。 《通则》没有采用大陆法系的名