刑期折抵制度的刑法精神(1).docxVIP

刑期折抵制度的刑法精神 (1) 刑期折抵，即把受刑人在未决羁押的期间换算判决后执行的 刑期，在刑法中是一个不大不小的问题。说它不大，是因为 从立法规定的形式上看，它仅是一个与刑罚相关的“小”问 题，相对于刑法中如此众多的热点、重点问题来说，理论界 似乎尚无暇或认为不足以对其加以专门关注。 [1] 说它不小， 是因为从应用和价值等层面上看，它也具有许多其他刑法热 点和重点问题所具有甚至不具有的特质。比如，它作为一个 “要求大家共同遵守的办事规程或行动准则” (也即制 度) ,[[i]] 在刑法中的地位应象缓刑、减刑、假释、时效、 赦免等一样，也是一项刑罚适用制度 , 但从实践适用来看， 它还表现出其更加突出的适用范围的广泛性、适用操作的复 杂性和适用法律的不完善性。 [2] 不仅如此，它不仅为实践 中的刑期折抵提供具体的操作标准和规格，而且还内在地折 射了刑法对人性的关怀、刑法对人权的保障等当代刑法的精 神；这是刑法的公正性的体现，是当代刑法的光辉所在，也 是刑法走向现代化的重要表现和必然要求。特别地，在理论 上认为“中国人的个人权利的发展受到抑制” [[ii]] 的时代， 它客观地存在于新中国的新旧法律中， [3] 并一直在司法实 践中得以广泛适用，则更显其特别的政治、法律和国际人权 合作与交流方面的意义。下文试对刑期折抵制度所蕴含的刑 法精神进行解析，以弘扬其所蕴含的刑法精神和求教于学界。 、刑期折抵制度是刑法人权保障功能的重要实现方式 随着时代的发展，社会的进步，人类文明程度的提高，人们 的权利意识在逐渐觉醒和不断增长。刑法，作为一柄最能侵 害人权也最能保障人权的双刃剑，也逐渐从工具性向目的性、 从惩罚性向教育性、 从镇压性向建设性、 从惩罚性向维护性、 从义务性向权利性方面转变； [[iii]] 而刑期折抵制度就是 实现其中人权保障功能的最主要和最基本方式之一。相对于 刑法的人权保障功能而言，这种方式具有如下几个特性：该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 其一，它具有权利保障的正当性和专门性。在理论上，对于 什么是刑法的功能以及刑法具体有哪些功能，有不同的观点。 但对刑法具有保护社会和保障人权这两个功能的认识基本 上是一致的。其中，刑法的人权保障功能，还可以有广义与 狭义之分。广义的既包括刑法对与集体人权（广大公民的人 权）的保障，又包括对于个人人权（犯罪嫌疑人、被告人与 罪犯的人权）的保障；狭义的特指专门对于受刑人个人人权 的保障。通常所说的 “刑法人权保障功能” 指的是狭义上的。 在现代刑法上，之所以强调对受刑人个人人权的保障，是因 为刑法虽然主要是通过惩罚犯罪分子，限制或剥夺犯罪分子 的部分人权来保护社会法益，但是，并非犯罪分子的所有人 权都因犯罪和被判刑而丧失殆尽，它们所丧失的（包括被判 处死刑立即执行的犯罪分子）只是全部人权中的一部分，而 另一部分没有丧失的人权同样应得到国家法律的有力保障。 [[iv]] 因此，从刑法的人权保障功能而言，刑期折抵制度的 刑法设置就是为了专门保障受刑人个人正当权利的。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 其二，它具有权利保障的制度性。既然人权保障是刑法的基 本功能之一，而刑期折抵又是实现这个功能的一种最主要和 最基本的方式，则刑期折抵在刑法中存在的价值和意义已主 要不在于它的规范性，而在于其制度性。 “制度”的突出价 值在于为相关人员提供一个共同的、经常性的办事规程或行 动准则。刑法关于刑期折抵的立法就是为刑期折抵的适用提 供这种“规程”或“准则” ，从而，使刑期折抵实现立法和 司法适用上的刑法人权保障得到平等地实现。同时，刑期折 抵也主要不在于通过刑法规范致使被“预支”的“羁押”期 限得到“清算”和“抵补” ，而在于刑法以“制度”正视了 “预支”的实质上的侵害人权性， [4] 从而表明了人类在利 用“刑法”的态度上更加理性，在看待“刑法”的观念上更 加文明，在运用“刑法”保障人类基本权利上更加全面。这 是时代发展的基本要求，也是刑法时代精神的基本要求和体该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 其三，它具有权利保障的事后正当救济性。法理表明，刑事 “审前羁押”本身并不具有事实上的正当性根据，因为在法 院作出有罪裁判之前的犯罪人的人身自由权利的享有是正 当的，未经法院依法裁判而“预支性”地强制剥夺或限制犯 罪人的人身自由至多具有推定上的正当性。虽然这是为追诉 犯罪等所必需，但其“临时性”、“未决性”和事实上的人权 侵害性不可规避。而且，若同一事实在审前和审后均予以强 制剥夺或限制行为者的人身自由而不采取救济措施，则难免 有“一事二罚”的嫌疑。因此，为使“审前羁押”具有事后 的正当性，也为了避免“一事二罚”的尴尬，刑法有必要设 立必要合理的救济措施。刑期