法学的好望角，道德与法，情理法冲突与立法司法解决之道：PPT版7复习课程.pptVIP

法学的好望角：; 今天的主题是法学理论与实践中长期困扰人们的一个重大主题。法律与道德的命题向来无法回避，耶林曾将其称为法理学中的好望角，是任何一个想在法理学的海洋中徜徉的人都绕不过去的一个弯。 实际上，法学理论中类似这样重大又可称为永恒命题的并不多，下面一些可称重大，但有一些并不一定永恒： 一是法治与人治的冲突问题；二是权利冲突问题，包括公权与私权的冲突问题和私权与私权的冲突问题；三是价值冲突问题，特别是法的核心价值冲突；四是法与道德的冲突问题；当然还有一些受关注度较高的问题，如法与宗教，法与政治，法与经济，法与革命，等等。; 社会生活中人们对这些问题的困惑与疑难，需要从理论与制度层面来思考与回答，也成为法学理论与实践中长期存在的热点与难点，很有意义和价值。所以，我今天选择其中之一，结合我的学习与研究，与大家共同探讨。 法与道德（情理法）冲突及其法治解决之道 一、历史与现实的实践难题：存在情、理、法的冲突 二、历史与社会中的情、理、法关系 三、法治解决思路及其理论基础;山西平遥 县衙大堂后院门楼及“天理国法人情”匾额;一、历史与现实难题：道德与法，情、理、法的冲突与以往的解决方式;海瑞定理评说：古代的司法解疑方式;二、中外历史与现实中情、理、法关系;2、何谓人情;;（2）近现代学者对中国传统人情的理解 费孝通先生对中国人的人情观，有过深刻的研究。他提出“差序格局”的概念来解释中国人的人情现象。他认为中国人的人际交往模式有“自我中心主义”的特色。以自己为中心，把交往着的他人按亲疏远近分为几个同心圆圈，与自己越亲近的，越贴近于中心的小圆圈内。（西方社会学如布莱克等的理论中也有所谓中心人与边缘人之分，但与这种“差序格局”论有明显不同） “差序格局”是指中国人以不同的交往法则来对待属于不同圈层里的人，距中心越接近，则对他们越亲近；越远则越淡。在现实的人际交往中，正因为中国人对不同关系的人采用不同的交往法则，因而具有“特殊主义”和“个别主义”特色。 费???生的学说揭示了一个非常重要的人情现象：中国人会因人情将与自己交往的人划分成不同的类别，然后对不同类别的人进行差别对待。这种差别对在没有严格权力制约机制的国家极容易产生不公平现象。 费孝通：《乡土中国》，三联出版社，1985年版 ;;3、何谓国法，国家法的几大特质;(二)、理想：历史上天理、国法、人情的大致吻合;2、国法与人情的局部冲突及其形式表现（如何看待“法不容情” ）;3、西方人情与法的关系：主要表现为道德与法的关系;富勒指出法的内在道德注定主要的是一种愿望的道德，而非一种义务的道德。因为，“断言立法者有道德义务使其所立之法清楚和可被理解是容易的。但是，这仍然至多只是一种倡议，除非我们准备好了确定为履行他的职责，他必须达到的清晰程度之界线。”至此，法律的内在道德的完全实现只是一种理想的完美境界而已，我们只能期望在人们朝向法律这一目的性事业的不断努力中逐渐达致那一极至境地。 理解富勒关于法的内在道德与外在道德的区分对自然法学说发展的意义。 第一，法的内在道德的提出、其思想内涵及方法具有意义 第二，哈特-富勒论战的理论意义：进一步探讨法律的内在道德的性质以及与此紧密相关的法律的概念、秩序观等问题。 第三，以自然法传统为参照，富勒在此一脉络上做出重要的知识增量，进一步开放问题并做出可能的理论质疑。;三、解决冲突难题的法治化思路;2、——现代西方的非犯罪化理论与实践刑事法律与道德难题问题与立法和司法解决;女权主义的法律理论与现实难题;富勒的洞穴探险者命案的反思;;（二）法理基础：法与道德关系的理论解说;参考书目：;附录一：法理学“永恒的洞穴”——解读富勒的“洞穴探险者案”;附录二,中国的司法案例：道德与法律冲突的司法解决与立法解决问题;【案例二】见义勇为后索取报酬引发的争议;;思考题;