行政诉讼-经典代理词.pdfVIP

代 理 词 尊敬的审判长、审判员： 我依法接受北京市ＡＡＡ房地产开发有限公司的委托，担任 诉Ｂ ＢＢＢ水务局水行政处罚行政诉讼一审案件的代理人，现在就本案合 议庭总结的争议焦点及涉案事实和法律 问题发表如下代理意见，望合 议庭予以采纳。 代理人认为，被告ＢＢＢＢ水务局所作出的ＢＢ防汛罚决字【2013】 第（1）号《行政处罚决定书》明显缺乏事实根据，法律适用明显不当，程 序违法，而且存在明显违法并损害被执行人合法权益的事实，请求 院依法判决予以撤销。 一、被告所作出的“ＢＢ防汛罚决字【2013】第（1）号《行政处罚决定 书》主要事实不清，证据不足。 通过查阅被告作出行政处罚的卷宗可知：ＢＢ旗水务局对原告作 出行政处罚的两个基本事实根据，第一为：北京ＣＣＣ水业勘测设计有 限公司出具的关于“北京ＤＤＤ高速公路-金海大道山洪沟综合治理工程 -初步设计图集” ；第二为：ＢＢ旗水务局行政执法人员 2013 年 5 月 3 日 依据上述初步设计图集为标准作出的“勘验笔录”。原告认为，作出该 行政处罚的两个事实根据是明显违反国家法律法规规定的，因而是不 应当作为认定原告存在违法事实的依据的。 首先，经批准的防洪规划才是江河、湖泊治理和防洪工程设施建 设的基本依据，而不得以北京ＣＣＣ水业公司出具的初步设计图集为 标准作为行政处罚的基本事实依据。 1 依据《中华人民共和国防洪法》①第 9 条规定：“防洪规划是指为防 治某一流域、河段或者区域的洪涝灾害而制定的总体部署，包括国家 确定的重要江河、湖泊的流域防洪规划，其他江河、河段、湖泊的防洪 规划以及区域防洪规划。防洪规划是江河、湖泊治理和防洪工程设施 建设的基本依据。” ②该法第 10 条规定：“国家确定的重要江河、湖 泊的防洪规划，由国务院水行政主管部门依据该江河、湖泊的流域综 合规划，会同有关部 门和有关省、自治区、直辖市人民政府编制，报国 务院批准。 其他江河、河段、湖泊的防洪规划或者区域防洪规划，由 县级以上地方人民政府水行政主管部门分别依据流域综合规划、区域 综合规划，会同有关部 门和有关地区编制，报本级人民政府批准，并 报上一级人民政府水行政主管部门备案； 修改防洪规划，应当报经原 批准机关批准。” ③该法第 16 条规定：“防洪规划确定的河道整治计 划用地和规划建设的堤防用地范围内的土地，经土地管理部门和水行 政主管部门会同有关地区核定，报经县级以上人民政府按照国务院规 定的权限批准后，可以划定为规划保留区；该规划保留区范围内的土 地涉及其他项目用地的，有关土地管理部门和水行政主管部 门核定时， 应当征求有关部门的意见。规划保留区依照前款规定划定后，应当公 告。” 依据内蒙古自治区实施《中华人民共和国防洪法》办法 ①第 7 条 规定：“ 防洪规划按照以下程序编制和批准：其他河流的防洪规划，由 河流所在地的旗县级 人民政府水行政主管部门会同有关部 门编制，报本级人民政府批 准，并报上一级水行政主管部 门备案。” ②该办法第 13 条规定：“旗县 2 级以上人民政府水行政主管部门应当会同其他有关部门根据防洪规 划制定河道整治、涝区治理、病险水库和水利枢纽除险加固、河流控 制性工程和城市防洪排涝设施建设及水土保持治理的年度计划，报本 级人民政府批准后组织实施。” ③该办法第 14 条规定：“整治河道和 修建堤防工程，应当按照规划治导线实施。江河、河段规划治导线的 拟定与批准，按照本办法第七条规定的防洪规划编制与批准权限执 行。” 依据《中华人民共和国河道管理条例》 ①第 10 条规定：“河道的整 治与建设，应当服从流域综合规划，符合国家规定的防洪标准、通航 标准和其他有关技术要求，维护堤防安全，保持河势稳定和行洪、航 运通畅。” ②该条例第 12 条规定：“修建桥梁、码头和其他设施，必须 按照国家规定的防洪标准所确定的河宽进行，不得缩窄行洪通道。” ③该条例第 21 条规定：“在河道管理范 围内，水域和土地的利用应当 符合江河行洪、输水和航运的要求；