新三板股权激励“退路”教学提纲.pdfVIP

新三板股权激励“退路” 在现行法律法规的框架下，新三板企业依然可以采取 一些合规的方式来进行股权激励，通过老股转让便是合适的 途径之一；挂牌公司还可通过直接向被激励对象定向增发的 形式实现股权激励，这种形式亦不在《定向发行（二） 》的 监管范围之内 为促进公司建立健全激励与约束机制， A 股上市公司开 展股权激励已是较为常规和成熟的做法。 对新三板来说， 《全 国中小企业股份转让系统业务规则（试行） 》明确，挂牌公 司可以实施股权激励，具体办法另行规定。虽然截至目前全 国股转系统暂未有具体的股权激励管理办法出台，但已有数 十家挂牌企业拟实施或正在实施股权激励计划。不过，一些 行业中常见的操作模式如今遇到了新的障碍。 宽松的激励门槛 我国主板市场对于股权激励有着相对成熟的制度，但新 三板的股权激励由于并无相关法律规定，因而宽松许多。从 核准要求来看，主板股权激励需经证监会核准，而新三板在 不超过 200 人的情形下得以豁免；从激励方式上来看，主板 多采用股票期权，新三板则灵活多样；从财务条件来看，主 板要求财务状况良好， 新三板则不设财务指标； 从资金来源、 金额限制、数额限制来看，主板设置了重重门槛，而新三板 则无限制性要求；从发行价格来看，主板要求股权激励价格 不低于前 20 个交易日均价的 90%，而新三板则并无这个要 求。 鉴于对于新三板企业进行股权激励的事项，目前股转公 司尚未作出完整的系统规定，新三板企业进行股权激励的对 象、条件等设置大都比照证监会发布的《上市公司股权激励 管理办法（试行） 》、《股权激励有关事项备忘录 1-3 号》以及 《关于上市公司实施员工持股计划试点的指导意见》中对于 上市公司的要求。根据上述法律法规的规定，股权激励的形 式主要包括向激励对象授予限制性股权或股票期权以及设 计员工持股计划几种形式。由于公司股权激励所涉及的对象 一般人数较多，在激励对象的行权条件、限制期或行权等待 期、股权激励的退出等方面约定也较为复杂，如果直接在公 司股东层面上授予激励对象股权，可能不利于公司的稳定 性。因此，大多数的企业都会考虑设立一个有限公司或合伙 企业作为持股平台，激励对象通过持股平台持有公司股权。 新规矩引发争议 2015 年 11 月，股转公司发布了《非上市公众公司监管 问答――定向发行（二） 》（“定向发行（二）》”），规定： “根 据《非上市公众公司监督管理办法》相关规定，为保障股权 清晰、防范融资风险，单纯以认购股份为目的而设立的公司 法人、合伙企业等持股平台，不具有实际经营业务的，不符 合投资者适当性管理要求，不得参与非上市公众公司的股份 发行。”也即是今后非上市公众公司在进行股票定向发行时， 不得以持股平台作为发行对象，新三板公司股权激励的传统 途径受到了巨大的挑战。 那么，监管部门会如何对“持股平台”进行认定呢？笔 者认为， 主要应当考虑合伙企业 （或有限公司）设立的时间、 创始人组成以及企业的实际经营情况等指标。如企业设立时 间距离公司本次定向发行的发行时间较短，易被认定为系为 单纯认购股份的目的而设立。如合伙企业的合伙人组成明显 与公司股权激励的一般对象重合，也易被认定为是用作股权 激励持股平台而设立。另外，如果合伙企业的实际经营情况 反映出企业流水较少，基本不经营实体业务，也会被认定为 《定向发行（二）》所规定的持股平台。按照上述思路，新 三板公司如按照以前通用做法设立一公司法人或合伙企业， 是无法通过定向增发的方式实现股权激励的目的的。 股转公司新规出台后，立即引发巨大争议。新规并非完 全禁止股权激励通过持股平台的定向增发，而是要求持股平 台（私募股权基金）完成核准、备案程序并完全信息披露后 方可进行。由于要通过基金从业人员考试、登记、备案等复 杂的流程，给新三板的