《民法》专题课堂.docVIP

三校名师濮阳分校 咨询电话：6668800 6669800 8815800 PAGE PAGE 6 分校：古城路党校学员楼（求实快捷宾馆）一楼 授课：市老干部活动中心 市委党校 市体育学校 《民法》专题课堂 风险负担专题 主讲人：张康林 张康林简介： 风险负担专题 中国政法大学民商法学博士后研究人员 张康林 案例一：一别墅二卖，先卖给甲并办理登记，后又卖给乙交付房屋，一日别墅被意外焚毁，问风险归谁负担？ 案例二：一别墅二卖，先卖给甲并交付房屋钥匙，后又卖给乙并交付房屋，一日别墅被意外焚毁，查明：该别墅三方均未入住，问风险归谁负担？ 案例三：甲卖给乙一母马，签订合同时约定，乙牵回去试用一个月，如性格温良则在试用期满时付款一万并转移马的所有权。第二天，该母马生下一小马驹，第三天，突降暴雨导致马棚倒塌压死母马，小马驹在母亲的庇护下得以生还，问小马驹归谁所有？母马损失归谁负担？ 案例四：农贸市场里，甲乙农民买卖买卖鸡时正要交付，鸡憋得难受叫了两声想下蛋，此时钱已付清，出卖人甲用手接住了二个鸡蛋，问鸡蛋归谁所有？ 民法中也有风险？什么是风险？它有什么特征呢？该由谁承担风险呢？今天我们讲风险负担，该考点每年约占4-8分，这是一重点和难点，一定要攻克它。 一、风险的概念、特点和原因 （一）概念：风险是指不可归责于双方当事人的事由致使标的物可能遭到的损毁灭失而导致的价金风险。 风险负担：是指在买卖合同中，因不可归责于任何一方当事人的事由致使标的物可能遭到的损毁灭失而导致的价金风险，由何方承担的法律制度。 （二）特征：“二者之间发生三不事件” 1、发生在买卖合同双方当事人中间； （1）发生在转移标的物所有权的买卖合同中，而在不转移标的物所有权的合同中，风险总是确定性的由物主承担风险： 借用合同——被借用人 保管合同——被保管人 仓储合同——被保管人 委托合同——委托人 行纪合同——委托人 质押合同出质人（所有人） 租赁、融资租赁合同出租人（所有人）承担风险；租赁物灭失、毁损的，承租人可要求减少或不支付租金（222、231）。 承揽合同——谁提供原材料谁承担。若原材料或半成品由定作人提供，承揽人保管期间因不可抗力等不可归责于当事人的因素致原材料毁损的，由定作人承担风险；若原材料或半成品由承揽人提供，则由承揽人承担风险。 （2）发生在合同双方当事人中间：06年不定选择91-93题，一房三卖题。 甲有一别墅，先卖予乙（合同）并交付；后又卖予丙（合同）并办理登记；最后又卖给丁（合同），既未交付也未办理登记。一日别墅被意外焚毁。问风险由何人承担？ 2、具有不确定性；是天灾人祸，是不可预测的。 买卖合同与货运合同结合，最易出风险负担题目。 如出卖人选择一喜欢酗酒的司机，司机酗酒导致送货途中发生车祸；如选择一正常司机正常行驶在途中遇到山洪暴发发生货损。 真题链接：06-10．甲、乙签订货物买卖合同，约定由甲代办托运。甲遂与丙签订运输合同，合同中载明乙为收货人。运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失发生交通事故，致货物受损，无法向乙按约交货。下列哪种说法是正确的？ 　　A．乙有权请求甲承担违约责任 　　B．乙应当向丙要求赔偿损失 　　C．乙尚未取得货物所有权 D．丁应对甲承担责任 3、具有不可归责性；但仍要有人来承担损失。 可归责的责任属于侵权法范畴。 4、具有不利益性。 （三）发生的原因： 山洪（07年第四卷、司考中有近四年都有货运途中遇山洪） 洪水（00年的试用买卖中马匹遇洪水） 意外焚毁（06年别墅一房三卖中意外焚毁） 抽象的原因——不可抗力 总之是“天意”、“天灾”；当然也包括“人祸”，如罢工、战争。亦即天灾人祸。 二、风险承担的法理 （一）原理 民法贯彻过错责任，过错者承担风险。无过错人则受益者本人承担风险。当损失不可归责于这是双方当事人时，由所有人承担。因为：利益之所在，风险之所在。谁受益谁承担风险。这是公认的市场交易准则。 （二）承担风险的立法体例：物主主义、交付主义 1、采物主主义的法理：利益说，即所有权是最完整的权利，是最大利益的体现者，因此由其承担，古罗马法谚：天灾由所有人承担。 2、采交付主义的法理是：控制说，即占有标的物者控制风险、减少损失的成本最小。 3、难点讲解：两模式分析 物主主义具有静态性、笼统性、不可争议性；缺陷是太笼统，不能应对买卖交易的动态性，如何认定谁是所有权人？往往需要一把手，这把手就是交付。 交付主义的通说观点是控制说，控制说肯定是不合理的，因为风险是当事人不可控制的风险，可控制而疏于注意，应负侵权责任，这种责任与风险负担分属不同范畴，是两码事。 侵权责任归责序列：谁制造风险谁承担；谁控制风险谁承担；