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一、履约保证金的概念与法律规定
所谓合同履约保证金,是指大型招标项目、工程招标、
政府采购项目或者拍卖,为了防止各种不确定性和风险以及
考察中标单位有没有实力完成此采购项目的一种程序,属于
一种特殊的督促中标人履行合同的措施,具有控制合同有效
执行与风险防范的功能。招标人在招标文件中一般规定,中
标的投标人需要提交合同履约保证金,它是保证履行合同义
务的担保。依照《招标投标法》第四十六条第二款的规定,
招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当提交。
履约保证金制度是《招标投标法》为确保工程质量和工期所
建立的一项法律制度,采购人在招标文件中也确实可以运用
这项制度来保证工程质量和工期。从法律上讲,我认为履约
保证金既不同于定金, 也不同于预付款, 更不同于保证。 但
是《招标投标法》没有对实施这项制度的相关条件作出详细
的规定,比如,履约保证金交付的比例,如何监管,由谁监
管等等,致使实践中出现较多的问题。财政部《政府采购货
物和服务招投管理办法》第 36 条和第 37 条中,对投标保证
金的收取比例进行了明确的规定 , 但对履约保证金收取与管
理没有任何规定 , 政府采购中心具体操作的时候也没有统一
标准。
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二、履约保证金的作用
履约保证金约束主体十分明确,就是项目中标人,履约
保证金的主要作用是保证完全履行合同,保证按合同约定的
质量、标准和工期条款履行合同。为了控制中标人合同履行
过程中的折扣与水分问题,让中标人在合同执行前交纳一定
数额的履约保证金,根据合同随时考核验收,发现问题限时
整改,否则将会没收或部分扣除履约保证金, 在具体操作中,
误期赔偿费也可从应付货款或履约保证金中扣除。笔者认
为,建立履约保证金制度对促使中标人履约、防止中标人违
约,督促中标人履行合同义务,对违约者进行惩戒等具有重
要的作用。
三、履约保证金操作实例
由于相关法规及办法对履约保证金的收取与管理没有
规定 , 具体操作时没有统一标准,各地的操作方法都不一样,
笔者查阅了有关资料,一般的做法都是把保证金交给集中采
购机构,但是交付的金额与时间、有效期、退还时间有些不
同。
1、有些地方把履约保证金作为合同生效的条件,在接
到中标通知书后 7 天内,中标人应按合同规定向业主提交履
。
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约保证金或履约保函。在供需双方和采购中心法定代表人或
其授权代理人签字并加盖公章并且需方收到供方提交的履
约保证金后合同生效。
2、履约保证金金额有些地方是中标合同价的 5%以内,
有些地方是中标合同价的 10%以内,施工履约保证金金额有
些地方规定为中标价的 20%。
3、履约保证金退还的时间做法也有所不同,基本上不
计利息退还。如采购的是货物,有些地方是经采购人验收合
格之日起 3 个工作日内返还,不计利息,也有 20 个工作日
内返还的。有些地方规定货物经采购人验收合格交付之日后
不计利息退还。工程履约保证金的有效期直至工程竣工验收
合格备案后的第 2 天,在此期间中标人出现按施工合同应对
业主给付经济赔偿的情况时,业主有权从履约保证金中取得
赔偿金额 ; 余额由
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