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国际法期末考试的提纲 第一章 国际法导论 国家法渊源、国际习惯法的形成、软性法、国际法的编纂、国际强行法、 一、国际法渊源 ICJ 规约第 38 条☆ 第 38 条第 1 项：法院对于陈诉各项争端，应依国际法裁判之，裁判时应适用： A. 不论普通或特别国际协约，确立诉讼当事国明白承认之规者； B. 国际习惯，作为通例之证明而经接受为法律者； C. 一般法律原则为文明各国所承认者； D.在第 59 条规定下，司法判例及各国权威最高之公法学家学说，作为确定法律原则之辅助 资料者。 二、国际习惯法的形成 国际习惯法由两个因素构成，即，先例（precedent)和法律确信 (opinio juris)。 1、客观因素-先例（Precedent) v 习惯法形成中作为物质因素基础的行为。 v 作为先例的行为必须是对国际法律秩序具有发生法律效果的行为。 2、主观因素-法律确信 v 在一定区域连续重复先例的事实，对于形成习惯法还不够充分，重复行为要出于义务感， 也就是说，国际法主体重复先例时要有一种拘束感 。 「法律确信的证明」 v 举证责任 v 证明方法 三、软性法 概念：因国际社会的特殊必要性或因立法技术中的限制，国际法体系中不可避免的存在‘不 完全的’或者‘较弱’拘束力的法律规范，称其为‘软性法’。 u 形式：条约和决议 u 法律效力：被害国家可根据软性法规范要求加害国家承担国际责任，但其责任上不能 要求完全责任。 四、国际法的编纂 1、 概念：国际法的编纂是指 “在已经有广泛的各国实践、先例和学说的领域内对国际法 规则进行更精确的制定和系统化”。 2、☆意义：（1）国际法的编纂可以缩短或甚至直接完成习惯国际法形成和发展所需要的漫 长的时间。 （2）习惯法规则往往缺乏明确性和精密性，国际法的编纂可以弥补这一欠缺。 （3）解决习惯法的证明难，适用难的问题。 五、国际强行法 根据 1969 年维也纳条约法公约，国际强行法是指国家之国际社会全体接受并公认为不许损 抑且仅有以后具有同等性质之一般国际法规律始得更改之规律。 特征： 1、属于一般国际法。 2、必须经国际社会全体接受。 3、公认为不许损抑。 4、只有新的强行法规则方可对其进行更改。 强行法的内容 1、禁止侵略战争 2、禁止贩卖奴隶和奴隶制度 3、民族自决权不受干涉 4、禁止灭绝种族和种族歧视 5、禁止海盗行为 6、禁止反人道主义犯罪 六、国际法的发展 1、古代国际法（-罗马帝国灭亡 476 年） 古埃及: 珍珠条约（Pearl Treaty） 古希腊： 古罗马： 罗马帝国： 2、中古国际法（476 年-15 世纪） 总体上讲，在中古时期国际法的形成与发展受阻，国际法在中世纪是不发达的。虽然没有形 成严格意义上的近代国际法，但是直接和间接地影响了国际法的内容形成。 3、近代国际法（15 世纪-一战之前） 主权国家理论-Jean Bodin(1530-1596) 威斯特伐里亚和约（1648.10.14-10.24） 格老秀斯，“战争与和平法”（1625 年） 法国革命以后—一战之前 4、现代国际法（一战结束之后） 1917 年俄国革命对国际法的影响 1918 年美国总统威尔逊宣布“十四点” 国际联盟和国际常设法院规约 1928 年凯洛格-白里安条约 二战结束之后 第二章 国家 国家应具备的要素、永久中立国、国家的普遍义务、强行法和普遍义务的区别、国家的保护 性管辖和普遍性管辖、不属于国家豁免权的范围、国家承认和政府承认、国家对条约的继承 一、国家应具备的要素： l 长久定居的居民-基本要素 l 确定的领土-物质基础 l 政府-国家存在的最佳证据 l 主权-国家的根本属性 二、永久中立国 永久中立国是指根据国际条约，在对外关系中承担永久中立义务的国家。 需满足以下两个条件： l 有关国家要明白地宣布自愿承担永久中立义务，包括除自卫外不得对他国进行战争 或参加其他国家之间的战争，不得缔结与其中立地位相抵触的条约，不得采取任何可能使自 己卷入战争的行动。 l 其永久中立地位得到国际条约的承认。 三、国家的普遍义务（obligations erga omnes） 指作为国际社会的成员应当遵守的义务，是整个国际社会所负的义务。 普遍义务的内容包括，禁止侵略战争的义务、种族灭绝和种族隔离等等。