第一节 合同概述.doc

第一节 合同概述 一、 合同的订立 当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。订立合同，必须依法订立为前提，使当事人双方订立的合同成为双方履行义务、享有权利、受法律约束和请求法律保护的契约文书。 当事人依法可以委托代理人订立合同。所谓委托代理人订立合同，是指当事人委托他人以自己的名义与第三人签订合同，并承担由此产生的法律后果的行为。 （一）合同的形式和内容 1、合同的形式 当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。建设工程合同应当采用书面形式。 2、合同的内容 合同的内容是指当事人之间就设立、变更或者终止权利义务关系表示一致的意思。合同内容通常成为合同条款。 合同的内容由当事人约定，一般包括：当事人的名称或姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行的期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。 （二）合同订立的程序 当事人订立合同，应当采取要约、承诺方式。 1、要约 （1）要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约应当符合如下规定：①内容具体确定；②表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 （2）要约到达受要约人时生效。 （3）要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人 （4）要约失效。有下列情形之一的，要约失效；①拒绝要约的通知到达要约人；②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满，受要约人未作出承诺；④受要约人对要约的内容作出实质性变更。 2、承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。除根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的之外，承诺应当以通知的方式作出。 （1）承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。 （2）承诺通知到达要约人时生效。 （3）承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人 （4）受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。 （5）承诺的内容应当与要约的内容一致。 （三）合同的成立 承诺生效时合同成立。 1、合同成立的时间 当事人采用合同书订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签认确定书时合同成立。 2、合同订立的地点 承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。 3、合同成立的其他情形 合同成立的情形还包括： （1）法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的； （2）采用合同书形式订立合同的，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的。 （四）格式条款 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 1、格式条款提供者的义务 提供格式条款的一方应当遵循公平的原则确定当事人之间的权利义务关系，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方要求，对该条款予以说明。 2、格式条款无效 提供格式条款一方免除自己责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。此外，《合同法》规定的合同无效的情形，同样适用于格式合同条款。 3、格式条款的解释 对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 （五）缔约过失责任 缔约过失责任发生于合同不成立或者合同无效的缔约过程。其构成条件：一是当事人有过错。若无过错，则不承担责任。二是有损害后果的发生。若无损失，亦不承担责任。三是当事人的过错行为与造成的损失有因果关系。 当事人订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： （1）假借订立合同，恶意进行磋商； （2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （3）有其他违背诚实信用原则的行为。 当事人在订立合同的过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用的该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。 二、 合同的效力 （一）合同生效 合同生效与合同成立是两个不同的概念。合同的成立，是指双方当事人依照有关法律对合同的内容进行协商并达成一致的意见。合同成立的判断依据是承诺是否生效。合同生效，是指合同产生的法律上的效力，具有法律约束力。在通常情况下，合同依法成立之时，就是合同生效之日，二者在时间上是同步的。但有些合同