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风险投资协议中的对赌条款
2012年11月19日
目录
对赌条款是什么?
对赌条款的一般具体内容
对赌条款面临的法律风险及合
法性质疑
四、对赌协议第一案评析
、对赌条款是什么?
风险投资或私募股权投资中通常采用的对赌,全称
叫“基于业绩的调整条款( Adjustment based on
performance)” Valuation Adjustment Mechanism“(估
值调整机制),是一种基于公司业绩而在投资人和创始股
东之间进行股权调整的约定。如果达到预先设定的财务
指标,如净利润指标、净资产收益率指标等,则投资人
向创始股东无偿转让一部分股份;相反,如达不到预先
设定的指标,则由创始股东向投资人无偿转让一部分股
权。
对赌协议是投资方与融资方在达成协议时双方对于
未来不确定情况的一种约定。如果约定的条件岀现投资
方可以行使一种权利,如果约定的条件不出现融资方则
行使一种权利。所以对赌协议实际上就是期权的一种形
式
3
一、对赌条款是什么?
对赌协议主要有两个目的:一是企业估价的调整;二
是管理层的激励。
设定对赌条款的目的,是通过一种直接跟利益挂钩的
激励与惩罚机制,刺激创始股东或管理层为公司创造
出更好的业绩,当然同时也为投资人带来更大的回报
。因此,传统上的对赌,是以净利润指标、净资产收
益率指标等作为赌博标的,而以股权为对价。
对赌协议是解决信息不对称的一种制度安排,也是保
障风险投资者利益的重要手段
对赌协议本质上是一种“价格回补机制”。
对赌条款是什么?
对赌条款示例
6.1原股东和标的公司共同承诺,公司应实现以下经
营目标
6.1.120xx年度公司税后净利润达到xxx万元
6.1.2投资完成后的当年度,即20xx年度,标的公司
实现xxx万元的税前利润;
6.4鉴于公司和原股东承诺公司20xx年度税前利润不
低于xxXx万元。公司有义务尽力实现和完成最佳的
经营业绩,公司管理层有义务尽职管理公司,确保
公司实现该等经营目标
、对赌条款是什么?
6.4如果标的公司20××年度经审计的税前利润低于
xxx万元,则视为未完成经营指标,应以20××年
度经审计的实际税前利润为基础,按照ⅹx倍税前
利润的倍数重新调整本次交易的投资估值,调整后
标的公司所有股东所持有的股份比例保持不变,公
司应以现金方式退还各投资方相应多付的投资款。
此时,标的公司估值(设为“B”)=实际完成净利
润×ⅹxx倍。标的公司需将投资方多投的投资款(
具体为“xXx万元一B×(投资时所占公司股权比例
”)退还投资方。公司退还的投资款由投资方按照
持股比例进行分配
对赌条款是什么?
6.5原股东承诺对本协议第6.3条、第6.4条约定的
对投资方的现金补偿义务承担连带清偿责任。如果
受到法律的限制或者其他任何原因,标的公司未能
或者无法履行上述义务,原股东有义务方向投资方
退还上述应退还的投资款
6.6各方同意,依本协议第6.3条、第6.4条约定标
的公司退还给投资方的投资款应在第6.2条规定的
审计报告作出之日起一个月内完成,各方不得以任
何理由、任何方式拖延、阻碍或拒绝该等退款。投
资方有权以书面通知的形式要求标的公司或者原股
东履行上述义务。
、对赌条款是什么?
股份回购
5.1当出现以下情况时,投资方有权要求标的公司或原股
东回购投资方所持有的全部公司股份
5.1.1不论任何主观或客观原因,标的公司不能在201x年
12月31日前实现首次公开发行股票并上市,该等原因包
括但不限于标的公司经营业绩方面不具备上市条件,或
由于公司历史沿革方面的不规范未能实现上市目标,或
由于参与公司经营的原股东存在重大过错、经营失误等
原因造成公司无法上市等;
5.1.2在201x年12月31日之前的任何时间,原股东或公司
明示放弃本协议项下的标的公司上市安排或工作
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一、对赌条款是什么?
5.1.3当公司累计新增亏损达到投资方进入时以200x年12
月31日为基准日公司当期净资产的20%时
5.1.4原股东或标的公司实质性违反本协议及附件的相关
条款。
5.2本协议项下的股份回购价格应按以下两者较高者确
5.2.1按照本协议第三条规定的投资方的全部出资额及自
从实际缴纳出资日起至原股东或者公司实际支付回购价
款之日按年利率10%计算的利息(复利)。
、对赌条款是什么?
5.2.2回购时投资方所持有股份所对应的公司经审计的净
资产。
5.3本协议项下的股份回购均应以现金形式进行,全部
股份回购款应在投资方发出书面回购要求之日起2个月
内全额支付给投资方。投资方之前从公司所收到的所有
股息和红利可作为购买价格的一部分予以扣除
5.4如果公司对投资方的股份回购行为受到法律的限制
,原股东应作为收购方,应以其从公司取得的分红或
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