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外贸代理制下 外贸公司的法律风险 与防范 由上海市汇盛律师事务所 万晓芳律师制作 更多信息,请登录专业网站: 外贸律师网 June19.2006 Rolmax Law Office 问题的提出 外贸代理制下,外贸公司最大的法律风险 是什么? June19.2006 Rolmax Law Office 法律风险 1)成为外商和国内工厂之间的“夹心饼 千”:合同责任与救济落空 ■2)外贸公司收益与风险不成正比:收取1 %的代理费却要承担100%的合同风险 June19.2006 Rolmax Law Office 分析角度 本文将从如下角度进行分析,并尝试通过 不同法律之间的比较来探究根源。 代理,合同 仲裁 法律适用 中间商法律地位 June19.2006 Rolmax Law Office 外贸代理制在中国产生的背景 外贸代理制根源于我国外贸经营权的许可 制度。无外贸经营权的企业或个人只有两 个途径进行进出口业务,即“外贸收购” 和“外贸代理”。 1991年8月29日对外经济贸易合作部《关于 对外贸易代理制的暂行规定》 新修订的《对外贸易法》和商务部2004年7 月1日《对外贸易经营者备案登记办法》 June19.2006 Rolmax Law Office 代理分析 最大的风险根源于和外商的国际货物买卖 ■两大法系的代理理论 大陆法系:法国、德国、日本、台湾 葡萄牙、澳门等 英美法系:英国、美国、香港、新加坡 等 June19.2006 Rolmax Law Office 大陆法系的代理理论 从代理的外部关系来分,可分为直接代理和间接 代理。 直接代理:代理人以本人名义与第三方签订合同 其效力直接及于本人。代理人不是合同当事人。 ■间接代理:代理人以自己的名义为本人利益与第 方订立合同。该合同被视为代理人与第三人之 间的合同,代理人须对第三人承担合同义务与责 任 June19.2006 Rolmax Law Office 大陆法系的代理理论 间接代理的特点: 本人与第三人不直接建立法律关系,代理人与第 三人所签的合同仅约束双方,不约束本人。只有 当代理人将其从合同取得的权利和承担的义务转 让给本人后,本人才对第三人承担义务并主张权 利 代理人为木人的利益而以自己的名义实施民事行 为,所产生的利益和遭受的损失均由本人承担。 June19.2006 Rolmax Law Office 英美法系的代理理论 基本的观点认为,代理制度下,通过他人 去做的行为视同自己亲自做的一样。 ■代理是指代理人根据本人授权而与第三人 订立合同时,该代理人与本人之间发生的 法律关系。 June19.2006 Rolmax Law Office