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医疗损害赔偿分担机制初探 关键词 :医疗侵权 医疗损害赔偿 社会医疗保障 商业医疗保险 内容提要 :医疗技术的发展及其固有的高风险性， 使得医疗损害往往超出了理性人标准的行为预期， 也超过了 侵害人的承受能力；而单纯依靠医疗侵权损害赔偿责任的分配，无法填补医疗损害。因此，建立以医疗责任 保险为主体，以社会医疗保障和医疗意外保险等为补充，由医疗机构、政府、个人等共同分担的医疗损害赔 偿的风险分散机制是实现医疗损害赔偿社会化的必然要求，是应对现代风险社会中医疗损害频发的最佳选 择。 医疗高风险性特别是新医疗技术的运用带来的潜在风险，使医疗损害的发生几率随之升高。医疗损害填补问 题，作为民事赔偿体系的重要组成部分而受到社会的广泛关注。目前许多国家已有较为成熟的医疗损害赔偿 混合分担体系。但令人遗憾的是，多年来我国医疗损害赔偿填补制度单一，基本上由侵权法担负着分配损害 赔偿的 “独角戏 ”，既无法完成对医疗损害的填补， 也无法分化医疗机构因医疗损害赔偿造成的巨大经济压力。 因此，如何分化医疗损害赔偿及医疗风险，有效填补受害人损害，成为法学界和医务界面临的新课题。 一、我国现行医疗损害赔偿制度的缺陷 现代侵权法的思考方式已经从追求损害填补的中心转为损害赔偿的分散。 而我国现行医疗损害赔偿制 度及风险分担救济途径不足，体系尚未建立。主要表现为： 第一，单一的侵权责任法填补损害功能很难保障受害者获得实际赔偿。填补损害基于公平正义，在于 使受害人获得实质、完整的填补。目前我国医疗损害赔偿也主要通过侵权法救济方式来实现，故医疗损害赔 偿责任承担者 （医疗机构 ）的赔偿能力会直接影响到受害人的受偿结果。其原因在于我国目前侵权责任制度设 计上的局限性，即对损害填补制度单一，既不能完全保障受害者获得赔偿，也无法分散医疗机构所应承担的 医疗损害赔偿责任以及受害者的医疗风险损害。 第二，医疗机构性质及法律地位不同，患者受到损害后索赔的难易程度不同。我国现存的多种医疗机 构因其设置主体以及是否营利的性质不同，给付能力也大相径庭。虽大多数医院对医疗损害都以其自有资金 给予赔偿，而大部分医疗机构属于公立、公益性非营利组织（ 2009年3月 17日国务院发布的《关于深化医药 卫生体制改革的意见》明确指出公立医院要遵循公益性质和社会效益原则。 ），其承担医疗损害赔偿责任的能 力受到限制，其他医疗机构规模及经济实力差别较大，很难实现对受害人的公平救济。 第三，侵权法预防功能的有限性，使对医疗损害事件发生的预防作用明显不足。传统侵权法中预防功 能仅是损害赔偿功能的 “反射功能 ”，具有间接性，尽管损害预防胜于损害补偿，但因受多种因素影响，预防 功能均受有限制 [1] 。医疗行为固有的侵袭性和高风险性、对人和疾病认识的有限性及患者的个体差异性， 使医疗损害的发生难以避免。若科以医疗机构的责任过大，会抑制医师探索新医疗技术，转而采取防御性医 疗措施或干脆放弃对损害的预防，其结果不堪想象。 第四，医疗机构难以承担因风险及不确定性因素所致损害而产生的损失，又缺乏合适的分担途径。依 侵权法的责任自负原则，医方对其医疗侵权行为应依法承担相应的赔偿责任，以填补受害人所受损害。但现 阶段医疗体制下，完全由侵权人 （医疗机构 ）承担全部损害赔偿责任确实不公。实践中，一些医疗损害赔偿案 件的高额判赔脱离了不同性质的医疗机构及其收费特点。这种给付方式造成医方利益的损害，又欠缺分担途 径，明显降低了医疗机构创新的内在驱动力，不利于医学技术发展。 第五，医疗保障制度存在诸多缺陷，患者面对医疗风险无任何承受能力和保障。现阶段医疗保障存在 诸多缺陷，如城镇职工和居民基本医疗保险与医疗需求之间差距较大，商业医疗保险发展很慢；农村基本合 作医疗保险基金的 “人头 ”缴费方式有失公平；获得贫困人口医疗救助困难；医疗保障制度缺乏规范化和法制 化等等 [2]。这些缺陷直接影响到患者面对医疗风险的承受能力。 综上，医疗伤害和风险的损害赔偿及补偿问题，不仅事关医患双方之切身利益，且直接影响医患关系 的和谐及社会秩序的稳定。故通过社会化风险分化制度达到填补损害和转移风险的双重目的，具有重要现实 意义。 二、医疗损害赔偿社会化分担的法理分析 （一）社会化分担的理论基础 传统侵权法是由个人承担风险，损害赔偿最初只在当事人之间分配，采取的是损失移转方式。进入现 代高风险社会个人承担风险的能力非常有限，如何应对风险已成为现代社会需要解决的重大问题。现代侵权 法已由损害分散的思想逐渐成为侵权行为法的思考方式，认为损害可先加以内部化，由创造危险活动的企业 负担，再经由商品或服务的价格功能，或保险 （尤其是责任保险 ）加以分散，由多数人承担。其优点：一为使 受害人的救济获得较佳的保障，二为加害人不致因大量损害赔偿而陷于困难或破