日本公司法对公司立法的启示.docx

摘要: 日本公司法对公司立法的启示 为完善公司治理结构、提高公司的国际竞争力，日本于2014年6月颁布最新公司法，并于2015年5月1日开始实施。修改内容主要涉及公司治理结构、母子公司关系、公司重组等相关法律规制的完善。日本新公司法通过采用“设置监查等委员会之公司”制度来促进公司治理模式的多元化，并引进多重股东代表诉讼保护母公司股东权益，从而完善母子公司关系的法律规制，对我国公司法制的发展具有借鉴意义。 关键词: 日本公司法修改;公司治理;多重股东代表诉讼;母子公司 一、引言 为顺应全球经济发展形势，日本于2005年首次制定单行公司法典(以下简称“2005年公司法”)以推动公司法制的现代化改革。其修改目的在于扩大章程自治空间、完善公司治理结构、促进公司经营自由化，但在董事会制度改革及企业联合制度等方面还遗留下诸多亟待解决的问题。在完善公司治理方面，主要以扩大经营者的裁量权、减轻经营者的责任为中心，公司法修改之后，爆出许多大型公司做假账的事件给日本商界带来巨大冲击。［1］以不正当手段对第三者发行股份，利用“付全部取得条款类别股”排挤中小股东以及实施“欺诈性公司分立”等问题，引发各界探讨再次修改公司法的必要性。在母子公司方面， 1997年日本修改反垄断法，解禁设立纯粹控股公司(pureholdingcompany)，1999年引进股份交换和股份转移制度之后，纯粹控股公司的数量急剧增长。由于纯粹控股公司仅仅只是持股，业务执行全权交给子公司负责，母公司又缺乏对子公司相应的监督力度，导致集团公司业绩不振，子公司丑闻事件频频发生等一系列母子公司的问题亦急需解决。促使公司法再次修改的另一个原因是，2007年世界金融危机之后，日本经济陷入低迷期，逐渐落后于中国、韩国等新兴国家。日本企业之间的相互持股现象普遍、独立董事数量偏少、股东对公司经营的监视机能不能有效发挥等不足之处备受批判。 ［2］在上述背景之下，为完善公司法的相关制度，促进日本经济的进一步发展，政界、金融厅、经济产业省、证券交易所及日本证券业协会相继对公司治理结构、证券交易所规则的修改提出立法建议。20 10年2月，日本法务大臣要求法制审议会设置公司法制分会(以下简称“分会”)对公司治理结构及企业联合等问题提出具体修改建议。同年4月“分会”开始审议，于2011年12月公布《关于公司法修改的中间试案 》。在募集公众意见后，于2012年8月公布了《关于公司法修改的要纲案》，同年9月在第167次法制审议会总会上通过《关于公司法修改的要纲》，并向法务大臣提交了报告。修改法案于2014年6月获得国会通过(以下简称“新公司法”)，2015年5月1日正式开始实施。因篇幅有限，本文就修改的主要内容进行介绍并加以评价，以期对完善我国公司法律制度有所启发。 二、日本公司法修改的主要内容 本次日本公司法修改的内容主要有，完善公司治理结构的内容和完善母子公司关系法律规制的内容。 (一)完善公司治理结构的内容关于完善公司治理结构的修改内容主要表现在:强化董事会的监督职能、强化监事(会)的监督权限、强化股东大会的职权三个方面。1．强化董事会的监督职能日本新公司法主要采用以下三种方法强化董事会的监督职能。第一，采用“设置监查等委员会之公司”制度。2005年日本公司法规定，股份有限公司可任意选择采用“设置监事(会)之公司”或“设置提名委员会等之公司”的公司治理模式。“设置提名委员会等之公司”是2002年修改商法时，借鉴美国法引进的制度，其特点是由“监查委员会”“提名委员会”和“薪酬委员会”构成的董事会，其中外部董事须过半数。董事会决定公司的基本事项 ，并选任三个委员会的成员和经理(日本公司法上称为“绦幸邸保3］)，由执行董事负责公司绝大部分的业务执行。该制度虽然通过外部董事加强对公司业务执行的监督，但却允许董事(包含外部董事)兼任经理，难以真正实现监督与业务执行相分离，导致上市公司的丑闻接连不断，引发各界对外部董事的独立监督职能的质疑。日本新公司法引进“设置监查等委员会之公司”制度(新公司法第2条第1款第11项，第3 26条第2款)的理由在于:“设置监事(会)之公司”中监事不享有选任业务执行者的权限，其监督职能有限， 要求设立两名以上外部监事之外，还要设立外部董事之规定给公司增加负担。2002年引进“设置提名委员会等之公司”制度，期待通过外部董事的监督，弥补“设置监事(会)之公司”的不足，但因对由提名委员会和薪酬委员会决定董事、经理的选任及薪酬感到反感，允许董事兼任经理的不合理设计，不能很好地发挥董事的监督作用，上市公司采用该制度的数量极其有限。［4］“设置监查等委员会之公司”制度则是以强化对业务执行者的监督职能为目的，由过半数的外部董事构成的监查委员会履行监督职责，无需设立监事，不会对公司造成过重负担。［5］