试论著作权法中作品独创性之界定及其价值.docxVIP

著作 法中作品独 性之界定及其价 内容提要： 作品独 性是作品取得著作 的重要条件，也是著作 意 上作 品的一个重要特征， 反映了著作 制度的本 属性， 是著作 理 与 践中的重要 。 本 文立足于作品 作在著作 制度中的重要地位及其与独 性的关系， 通 考察世界两大著作 保 体系 作品独 性界定的特点， 提出了我国著作 理 作品独 性 取的 度。 文 章着重 述了科学地界定独 性的方法，指出独 性首先意味着“独立 作” ，同 意味 着具有某种“ 造性” ，并体 了作者的个性特征。 作品 造性的构成源于知 保 的基本原 及作品 作的个性化， 并探 了作品 造性的具体构成要件。 此外，文章 独 性在著作 践中的 判 行了研究，指出独 性 准在著作 司法 践中的运作方 式。文章最后指出， 作品独 性是著作 制度中一个永恒的 ， 它将随着 代社会的 展 而被注入新的活力。 作品作 著作 的客体， 必 具有独 性， 否 它就不受著作 保 。 是各国著作 立法的通例。例如，英国 1988 年《著作 、外 与 利法》第 1 条（ 1）款 定，“著 作 是一种 利， 种 依本 存在于下列各种作品— （ a）具有独 性的文学、 、音 或 作品??。 ”美国 1976 年《著作 法》第 102 条（ a）款 定，“ 于固定 于任何有形的表 媒介中的作者的独 作品予以著作 保 ， 通 种媒介， 作品可以被感 知、复制或者以其他方式 播，不 是直接的或者借助于机器或装置。 ”我国《著作 法 施条例》第 2 条 定，“著作 所称作品，指文学、 和科学 域内，具有独 性并能以 某种有形形式复制的智力 作成果。 ”作品独 性是作品取得著作 保 的首要条件和法律 保 作品表 形式的客 依据， 也是著作 意 上作品的一个重要特征。 各国著作 法之所 以都要 作品的独 性， 其目的是 了保 具有独 性的作品 利人的合法 益， 禁止他 人剽窃、假冒。 从根本上 ，确立作品独 性 准，是由著作 法鼓励 作和 播的立法宗旨所决定的。 作品本身具有表 形式多 的特点，不同种 的作品的独 性必然表 不同的特点。 尽管各国著作 法 作品独 性都作了要求， 但在如何界定独 性 一点上 基本上未予涉 。我国著作 立法也如此。即使在理 上的相关研究， 目前也 于初始 段， 且未达成 共 。但是， 著作 司法 践而言，只有具有独 性，才构成著作 意 上的作品，才可 能 得保 ， 也才可能成 侵 行 的受害者， 独 性 判构成了判定著作 侵 与否的前 提和基础，也成为著作权司法界感到最棘手的问题之一。因此，加强对作品独创性的研究， 既是丰富、 发展我国著作权理论， 完善我国著作权立法的需要， 也是适应著作权司法实践的迫切要求。 一、作品独创性的涵义与认定 ㈠作品独创性的涵义 如前所述， 各国著作权法都要求作品应具有独创性， 独创性可以说是著作权作品的本质属性。 作品的这一法律特征排除了非独创性“作品”享有著作权的可能性， 从而能够保障著作权法对作者因创作而产生的正当权益进行保护的目的实现。 然而，关于什么是作品的独创性，学术界在理解上尚未形成共识， 并带有一定程度的随意性。 其中一种颇有代表性的观点认为，作品的独创性系指作品创作的独立性， 一部作品只要是自己独立完成的， 而不是剽窃、抄袭他人的，该作品即具有独创性。 [① ]另一种观点认为，只要形式安排、材料选择或向公众介绍作品的方式带有作者个人创作特点即可。 [ ② ]还有一种观点主张借鉴大陆法系（作者 权体系）的德国的做法，以一定的“创造高度”作为衡量独创性的标准。对于以上观点，笔者都不敢苟同。 作品是作者特定创作行为的结果， 因此作品的独创性与作者的创作之间存在密不可分的 关系。 就象有的学者所指出的一样， 独创性在不同的著作权制度中有不同的规定， 而产生这 一差别的原因最直接地表现为不同著作权制度对创作概念在认识上的分歧。 [③ ]创作，是作 品的源泉， 是以作品为客体的著作权法律关系产生的基础， 它规定了著作权理论中其他范畴 的实质内容和相互关系， 而作品的独创性则是作品中凝聚的作者的创作活动的体现， 对创作 行为的保护构成了著作权保护的实质内容。 因此，对作品独创性之界定， 必须与作品创作活 动相联系，只有这样才能真正揭示作品独创性的本质内涵。 创作，按照我国《著作权法实施条例》的解释，是指“直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动” 。这意味着，创作是一种智力活动，这种智力活动直接形成和增添作品，作者通过注入其独有的创作，直接形成具有自身特征的作品。也就是说，作品必须与创作有关， 创作需要有创造性活动， 该活动导致作品的诞生。 实际上， 著作权