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卷四刑法案例 - 刑法案例题分析 案例 1 贪污罪与私分国有资产罪 徐某系某市国有黄河商贸公司的经理，顾某 系该公司的副经理。 2005 年，黄河商贸公司进 行产权制度改革， 将国有公司改制为管理层控股 的股份有限公司。其中，徐某、顾某及其他 15 名干部职工分别占 40% 、30 ％、30 ％股份。在 改制过程中， 国有资产管理部门委托某资产评估 所对黄河商贸公司的资产进行评估， 资产评估所 指派周某具体参与评估。 在评估时， 徐某与顾某 明知在公司的应付款账户中有 100 万元系上一 年度为少交利润而虚设的， 经徐某与顾某以及公 司其他领导班子成员商量， 决定予以隐瞒，转入 改制后的公司， 按照股份分配给个人。当周某发 现了该 100 万元应付款的问题时， 公司领导班子 决定以辛苦费的名义， 从公司的其他公款中取出 1 万元送给周某。周某收下该款后，出具了隐瞒 该 100 万元虚假的应付款的评估报告。 随后，国 有资产管理部门经研究批准了公司的改制方案。 在尚未办理产权过户手续时， 徐某等人因被举报 而案发。 问题： (1) 徐某与顾某构成贪污罪还是私分国有资 产罪？为什么？ (2) 徐某与顾某的犯罪数额如何计算？为什 么？ 138 (3) 徐某与顾某的犯罪属于既遂还是未遂？ 为什么？ (4) 给周某送的 1 万元是单位行贿还是个人行 贿？为什么？ (5) 周某的行为是否以非国家工作人员受贿 罪与提供虚假证明文件罪实行数罪并罚？为什 么？ (6) 周某是否构成徐某与顾某的共犯？为什 么？ 正确 答案： (1) 徐某与顾某构成贪污罪，而不构成私分 国有资产罪。本案不符合以单位名义集体私分的 139 特征，而是采取隐瞒的方式将公款予以非法占 有，符合贪污罪的特征。 (2) 徐某与顾某应对 100 万元的贪污总数额 负责，而不是只对个人所得部分负责；此外，用 于行贿的 1 万元也应计入贪污数额。 (3) 徐某与顾某贪污 100 万元属于未遂， 因 为公司产权尚未过户，但贪污 1 万元属于既遂。 (4) 给周某送的 1 万元属于个人行贿，因为 不是为单位谋取不正当利益。 (5) 周某构成提供虚假证明文件罪，不应与 非国家工作人员受贿罪实行并罚。 (6) 周某构成徐某与顾某犯罪的共犯，属于提 供虚假证明文件罪与贪污共犯的想象竞合。 140 【考点集成】 (1)私分国有资产罪。 刑法 第三百九十六条 国家机关、国有公司、 企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以 单位名义将国有资产集体私分给个人， 数额较大 的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人 员，处三年以下有期徒刑或者拘役， 并处或者单 处罚金； 数额巨大的， 处三年以上七年以下有期 徒刑，并处罚金。 (2) 贪污罪 刑法第三百八