私募基金监管新规解读之基金募集行为负面清单.docxVIP

1 J M 刖言 2020年9月11日，中国证监会发布《关于加强私募投资基金监管的若干规 定（征求意见稿）》（〃私募监管新规〃或“新规〃），并公开征求意见。私 募监管新规强调并坚守私募基金〃非公开〃本质，系统性列明了基金募集过程 中的十项禁止性行为（详见附录），为基金管理人、销售机构及其从业人员划 定了清晰的募集行为负面清单。本文拟就新规中的重点或新增禁止性行为进行 讨论与提示业内人士关注。 目录 一、 规范对象为基金管理人、基金销售机构及其从业人员 二、 不得为投资者提供多人拼凑、资金借贷等便利 三、 不得宣传预期收益率、目标收益率、基准收益率等 四、 不得委托不具有基金销售资格的机构或人员代销 五、 不得为募资目的设立或变相设立分支机构 2020年9月11日，中国证监会发布《关于加强私募投资基金监管的若干规 定（征求意见稿）》（〃私募监管新规〃或〃新规”）,并公开征求意见。私 募监管新规强调并坚守私募基金〃非公开〃本质，系统性列明了基金募集过程 中的十项禁止性行为（详见附录），为基金管理人、销售机构及其从业人员划 定了清晰的募集行为负面清单。本文拟就新规中的重点或新增禁止性行为进行 讨论与提示业内人士关注。 1 规范对象为基金管理人、基金销售机构及其从业人员 私募监管新规明确基金管理人、基金销售机构及其从业人员不得实施负面清单 内的募集行为。同时，新规首次提出来，基金管理人的出资人.实际控制人. 关联方不得从事私募基金募集宣传推介，不得从事或者变相从事负面清单所列 行为。 因此，新规实施之后，对于基金管理人来说，需要特别关注销售人员的范围。 基金募集宣传推介活动，只能由基金管理人名下的从业人员开展。管理人的股 东、实际控制人、关联方及其员工均不能代基金管理人开展此类募集行为，亦 不能实施负面清单所列的各项行为。 2 不得为投资者提供多人拼凑、资金借贷等便利 私募监管新规要求基金管理人,销售机构不得为投资者提供多人拼凑、资金借 贷等满足合格投资者要求的便利。但是，对于投资者自行安排的资金借贷或者 关联方之间的资金往来拆借，用于投资私募基金是否属于禁止之列呢？ 根据《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》（银发[2018] 106号） （〃资管新规）规定，投资者不得使用贷款、发行债券等筹集的非自有资金 投资资产管理产品。资管新规中对于贷款〃是否仅指金融机构贷款，还是包 括关联方等非金融机构的借款、往来拆借款项，各方可能有不同的理解。笔者 理解，如果属于金融机构的贷款，通常有特定、明确的贷款用途，并且限制改 变用途用于投资私募基金或股权投资，因此，使用银行贷款投资私募基金确属 应当限制的范围。而对于关联方尤其是企业关联方之间正常的业务往来与资金 拆借，属于企业日常经营中的惯常性需求，应当给予一定的放松。 同时，根据现行的《私募投资基金备案须知》规定，募集机构应当要求投资者 承诺并确保投资资金来源合法，不得汇集他人资金购买私募投资基金。作为募 集机构需要开展必要的活动，核实投资者对基金的出资金额与其出资能力相匹 配，且为投资者自己购买私募投资基金，不存在代持。 3 不得宣传预期收益率、目标收益率、基准收益率等 基金业协会于2016年发布的《私募投资基金募集行为管理办法》（〃募集办 法〃）是目前私募基金募集推介的重要规范性依据。募集办法规定，募集机构 及其从业人员推介私募基金时，不得以任何方式承诺投资者资金不受损失，或 者以任何方式承诺投资者最低收益，包括宣传预期收益〃 ?预计收益〃 ? 预测投资业绩〃等相关内容。此后，市场上的基金推介，不再使用预期收益 率或预计收益率，而是换成目标收益率、基准收益率、业绩比较基准等概念。 本次新规则进一步限制，募集机构不得夸大、片面宣传私募基金，包括使用安 全、保本、零风险、收益有保障、高收益、本金无忧等可能导致投资者不能准 确认识私募基金风险的表述，或者向投资者宣传预期收益率、目标收益率,基 准收益率等类似表述。新规一出，今后私募基金的推介，将明确不得再使用预 期收益率、目标收益率、基准收益率等类似表述。未来如何合规而又准确地推 介，有待后续进一步观察。 4 不得委托不具有基金销售资格的机构或人员代销 基金管理人不得委托不具有基金销售资格的单位或者个人从事资金募集活动， 是一直以来的监管要求，本次新规主要是重申与强调。 特别需要关注的是，此前市场上有不少基金管理人与第三方基金销售机构（或 称独立基金销售机构）进行合作，委托三方机构进行代销。但是，证监会于 2020年8月28日发布经修订并且将于10月1日正式实施的《公开募集证券 投资基金销售机构监督管理办法》（〃销售办法）规定，独立基金销售机构 是专业从事公募基金及私募证券投资基金销售业务的机构。独立基金销售机构 不得从事其他业务，中国证监会另