证券交易所的公司化趋势及其对中国的启示.pdfVIP

证券交易所的公司化趋势及其对中国的启示 刘俊海 中国人民大学法学院 教授 关键词: 证券交易所/公司化改革/可行性/自律监管 内容提要: 90 年代开始的证券交易所公司制改革趋势,已经使 公司制成为当前全球证券交易所的主导治理模式。鉴于公司化改革可 以强化证券交易所的自治地位,改善证券交易所的自律监管,建议大 胆借鉴国外证交所公司制改革的成功经验,积极稳妥地推进我国证券 交易所的公司化、股份化和最终上市。在证交所公司制改革以后,还 要强调证交所在发挥自律监管职责方面的社会责任,并推出具体的制 度设计与措施保障。 证券交易所在证券市场中具有证券交易平台、证券交易心脏、证 券交易枢纽以及上市公司与证券公司自律组织的重要地位。1997 年 12 月10 日国务院证券委员会发布了《证券交易所管理办法》;根据 《国务院关于修订〈证券交易所管理办法〉的批复》,2001 年12 月 12 日,中国证券监督管理委员会重新公布。《证券法》第5 章也专 门对证券交易所的法律地位和职能作了规定。但无庸讳言,我国当前 证券交易所应有的作用还没有完全发挥出来,证券交易所的法律角色 地位仍然不太清晰。为了增强我国证券交易所的活力与竞争力,必须 大胆借鉴国际先进的监管实践、立法经验、判例与学说,从中国国情 1 出发,进一步改革我国现行的证券交易所制度,进一步明确证券交易 所的法律地位,强化证券交易所在证券市场中的自治与自律功能。本 文对证券交易所的公司化趋势做一探讨,以期对改革我国现行的证券 交易所制度有所启示。 一、 证券交易所的两种组织形式及其优劣剖析 理论界和实务界通常将证券交易所的组织形式分为两种,即公司 制证券交易所和会员制证券交易所。参考大陆法系、英美法系立法实 践,公司制证券交易所可界定为由若干股东设立的、以设立和组织证 券交易集中交易市场为经营业务范围的公司。作为特殊行业的公司, 公司制证券交易所要接受证券立法和相关经济行政立法的干预;作为 公司,仍适用《公司法》和民法有关法人地位、投资者权利和治理结 构(如股东会、董 事会与监事会) 的规定。当然,根据我国现行《民 法通则》的规定,公司制证券交易所还应当被界定为企业单位法人。 而会员制证券交易所是指由若干商事主体自愿组成的,不以赢利为目 的的公益社团法人。作为特殊领域的社团法人,会员制证券交易所要 接受证券立法和相关经济行政立法的干预;作为公益社团法人,还要 适用民法的有关规定。当然,根据我国现行 《民法通则》的规定,会员 制证券交易所还应当被界定为事业单位法人。 (一) 会员制证券交易所的优劣剖析 2 会员制证券交易所是指不以营利为目的的社团法人,其会员以证 券自营公司和证券经纪公司为限。英国和日本等多数国家的证券交易 所原来都曾是会员制证券交易所。一般说来,会员制证券交易所具有 以下特征: 1. 证券交易所由会员组成。只有会员才能派出自己的场上经纪 人进入证券交易所交易大厅开展交易活动,非会员之外的公民和企业 只能委托会员代理证券买卖。这就有利于证券交易所对本所会员行为 的监管。由于会员制证券交易所只限于本所会员进场交易,会员一般 较能自觉遵守自己共同制定的章程和规则,从而避免违规交易现象发 生。 2. 会员制证券交易所不以营利为目的,收取的交易费用较低,有 利于提高证券交易的业务量,吸引更多的场内证券交易活动,并有效 防止上市证券场外交易。 3. 会员制证券交易所作为独立的法人,在法律规定的范围内享 有高度的自治权限。证券交易所通过作为最高权力机关的会员大会、 会员大会选举产生的理事会对会员进行自我教育、自我服务、自我监 督、自我管理。这不仅有利于建立健全会员之间的有效自律机制,而 且有利于维护证券投资者的合法权益。 4. 证券交易所的费用由全体会员承担,证券交易中的法律后果 均由证券买卖双方承受,证券交易所不对此负有担保责任。因此,证券 3 投资者由于