2020外交特权和或豁免5.ppt

第五讲， 外交特权（ privileges ） 与豁免 (immunities) 一、概念及其形成 １，概念：为了保证外交代表、外交代表机 关以及外交人员进行正常外交活动，各国 根据相互尊重主权和平等互利的原则，按 照国际惯例和有关协议相互给予驻在本国 的外交代表、外交代表机关和外交人员一 种特殊权利和优遇。这种特殊权利和优遇， 在外交上统称外交特权和豁免。我国过去 曾把外交特权和豁免统称为优遇，即优惠 的待遇 ; 也有的国家称为豁免权和优例。 ２，形成 ? 《维也纳外交关系公约》 “ 各国人民自古即 已确认外交代表之地位”。 – 西方：古希腊给予交战国的使节以宗教保护的 规则，使其人身不受侵犯，这些使者是交战国 使者，后来成为和平的使节。 – 东方：“两国交兵，不斩来使”。 ? 强调外交使节的特权是外交学理论与实践 发展过程中非常强调的内容。马基雅维利 和格老秀斯等都强调外交使者应该享有特 权及豁免。 18 世纪中叶开始形成，随后国际法学家一直致力于 将这些规范化， 1928 年泛美会议通过的《外交官 公约》和《领事官公约》中有关于外交特权和豁 免的规定。 1929 年国际法学会又通过了关于外交 豁免的决议， 1961 年联合国会员国、各专门机构 成员国及国际法院规约当事国共同通过的《维也 纳外交关系公约》，集外交法之大成，正式对外 交人员的特权与豁免作了明确的规定。使有关外 交特权与豁免的有关规定法典化。 1963 年《维也纳领事关系公约》就领事特权与豁免 有了明确的规定 二、外交特权与豁免的理论依据 1 ，治外法权说（ extraterritoriality theory ）： 即臆想外交使节驻在地是派遣 国领土的延伸，外交使节虽身在驻在国境 内，但在法律上推定仍在其本国。因此， 外交使节和其驻在地免受驻在国法律的管 辖。帝国主义国家就曾以“治外法权”为 根据，对一些弱小国家和民族进行欺侮和 干涉 。《辛丑条约》与东交民巷使馆 区的设立。 2 ，代表性 ( representative character ) 说：外交代表是代表 派遣国的，是派遣国的化身， 给予其优惠就是尊重派遣国的 尊严 。 ３，职务必要说 ( functional necessity ) ：即外 交代表之所以需要外交特权和豁免是因为 这是保证其能正常履行职务所必须的，执 行外交公务，完成外交使命所必须需要一 定的外交特权和豁免。《奥本海国际法》 强调：“外交使节是国家的代表，外交特 权在处理独立的主权国家之间的关系时必 不可少的，如果没有这些特权，如果没有 这些特权，外交使节就不能圆满地执行他 们的职务。 ? 第一种理论已经过时； ? 第二种理论和第三种理论是当今国际 法所承认的的。即外交代表之所以享 有特权，一是为了对其所代表的国家 和元首的尊重，二是为了保证正常履 行职务。《维也纳公约》规定：确认 此种特权与豁免之目的不在于给予个 人利益而在于确保代表国家之使馆能 有效执行职务。 三、外交特权与豁免的适用范围 1 ，什么人可以享有外交特权与豁免 ? 馆长、外交职员、馆长和外交职员的家属 ? 国家元首、政府首脑、外交部长（高级官员是否 使用外交， e.g. 湖广铁路债券案） ? 使领馆的“行政和技术职员以及他们的（非驻在 国国民）家属（执行职务范围以外的行为，不能 豁免民事和刑事管辖）”。 ? 派遣国和接受国双方同意临时派遣的代表一国就 特定任务进行交涉的特别使团的人员、派驻国际 组织的代表团成员，国际组织的高级职员和国际 法院的法官。 2 ，外交特权与豁免的享有期限：从 赴任进入接受国开始，至他的职务 终止而离境为止；对尚不属于享有 特权的人员，则自派遣国将他的委 任通知接受国外交部时起，即使两 国发生冲突也不例外。 ? 外交特权本质上属于外交代表所代表的国 家，而不属于他个人，外交代表不能自行 放弃（ waive ）外交豁免，只能由派遣国放 弃，且放弃必须明示。 – 如向法院起诉，就的接受判决； – 起诉以后的反起诉； – 外交官的亲属从事读书、工作等活动则不享有 豁免； – 外交官租赁房屋也经常放弃特权。 ３，职务必要说既是特权与豁免的依据， 同时也是特权的限度。 如货物的进口，邮件的不受扣留和 检查，电台的使用范围，使馆使用范 围。不能利用特权干涉驻在国内政， 从事不符合身份的活动，不从事为私 人利益的专业和活动。 三、外交特权与豁免的内容 １，不可侵犯 (inviolability) （ 1 ）人身不可侵犯。 29 条规定“外交代表 人身不可侵犯。外交代表不受任