【案例解读】济南某机械厂拆迁办案手记：一纸败诉赢得当事人三年经营权.docx

济南某机械厂拆迁办案手记：一纸败诉赢得当事人三年经营权 作者：北京吴少博律师事务所 【案例介绍】 2014年1月份，济南某机械有限公司与济南槐荫区政府下面的某街道办事处所形成了 拆迁征收纠纷问题。该街道办事处找到我所的委托人， 表示要进行开垦河道修复工程， 而我 所委托人所在的地址在河道的边上， 河道正式修通后，周边要建设绿化隔离带， 所以需要进 行土地腾退。我们委托人知道这个消息后，跟当地的街道办进行多次协商， 但补偿问题一直 未达成协议。版权文档，请勿用做商业用途 【律师观点】 关于这个案例，首先要介绍一下该企业本身的状况。 所用土地是跟当平整土地后又进该企业大约是2006年在此地注册成立的，企业主本人就是当地村民, 所用土地是跟当 平整土地后又进 地的村委会进行租赁的， 换句话说就是由当地村民跟村委会租赁相关土地, 行了厂房建设。厂房不断翻修翻建,2014年占地约17亩，厂房面积不到 行了厂房建设。厂房不断翻修翻建, 2014年占地约17亩，厂房面积不到 5000平米。拆迁 方几乎是按照违章建筑的成本价来计算补偿价值的, 平米最早补偿480块钱，最后给将近 700块钱一平米，所提出的补偿方案让企业主无法接受。 版权文档，请勿用做商业用途 我们了解到，在拆迁之前，企业主和村委会打了一场官司。当地村委会听到拆迁消息以后， 就想进行企业腾退， 保有企业的地上建筑， 以主体身份来跟拆迁方进行谈判， 要求与企业解 除租赁合同关系。企业不同意， 要求继续缴纳租金承租土地。 判决结果企业败诉， 被要求进 行实际腾退，二审维持原判。鉴于这种状况， 我们从理论和实践两个层面进行深度分析，然 后据实制定了维权方案。版权文档，请勿用做商业用途 【办案经过】 在我们接受案件之初，当地乡镇人民政府就以违章建筑为名下达了 《限期拆除决定书》。 我所根据当事人所面临的客观状况， 从法律层面总结主要有两个问题： 第一，企业跟村委会 之间的合同已经解除，二审判决已经确定；第二，当地乡镇人民政府下了《限期拆除决定书》， 以违章建筑为名进行拆除。补偿层面主要是地上建筑物， 大约六七百元一平方米，包括停产 停业损失。我们接受委托之后，跟当地的街道办事处主任沟通了三四次， 提出进行征收必须 有妥帖全面的征收文件，不管是按照《山东省集体土地征收条例》 ，还是按照《山东省土地 征收管理办法》，或者是按照集体土地转为国有土地的《国有土地上房屋征收与补偿条例》 都必须办理完善的征收程序。 一方面，对方表示协商征收没有相关的程序， 另一方面又下达 了《责令限期拆除通知书》，以违章建筑为由施加强大的压力。面对这种状况，我们就给当 事人起了一个诉，以对方没有征收文件而实施了征收行为为由， 要求确认对方的征收行为无 效。版权文档，请勿用做商业用途 起诉之初我们就考虑到， 最后不管胜诉还是败诉对我们都是有利的， 为什么这么说呢？ 胜诉，就确认了对方的行为是违法行为， 那么他现在所施加的任何征收行为都是违法的； 败 诉，就说明对方没有征收行为， 既然没有征收行为， 为什么还要找企业谈呢？企业主也希望 尽量不要拆，因为已经没有同地段的土地能让他进行加工生产。 如果不得不拆，就要拿合适 的补偿价。版权文档，请勿用做商业用途 2016年10月，济南市中级人民法院下达最终的判决，确认我们败诉，理由就是对方并 没有实施征收行为。我们在得到这个判决结果以后非常高兴。 尽管是个败诉判决，但导致对 方至今无法再找当事人谈拆迁拆违的一系列事项，这就达到了最初的维权目的。 版权文档，请 勿用做商业用途 简单介绍完维权的过程，下面就解析了一下这么做的法律依据和客观事实。 首先来谈一下这个诉， 这个诉是以济南市人民政府为被告、 槐荫区人民政府和某街道办事处 为第三人为诉讼基本架构的，我们的证明责任在于两点： 版权文档，请勿用做商业用途 第一，对方没有征收文件， 却实施了实实在在的征收行为。这个举证责任在我们， 是因 为这是出于一种积极事项的举证，和普通的行政诉讼不一样（普通的行政诉讼举证行为倒置， 由政府进行举证，证明其具体行为合法） 。我们拿出了要求当地市政府和区政府公开本次拆 迁文件时所得到的信息回执， 也就是说不存在征收文件和征收项目， 我们却取得了对方的拟 征收公告，表明对方在 2013年就想征收，只是没有落实后续的征收公告和征收决定，但是 施加了征收行为。拟征收公告和信息公开回执恰恰就证明了对方没有征收文件， 这是已经可 以确认的。 版权文档，请勿用做商业用途 第二，对方有事实的征收行为。 起诉证据有：1、街道办主任找企业主之间多次沟通的 音频资料；2、提出勘验现场的申请，要求法庭能够现场勘验当事人的土地是否在征收范围 之内，周围是不是都已经被征收； 3、找相关证人，即其他已被拆迁的人，来证明