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IPO 外资企业上市操作指引 一、 IPO 实务研讨外资股份公司创立大会 ——创立大会何时开实践操作有分歧 话说外商投资股份公司上市或在新三板挂牌已不是什么新鲜事，但在股份公司设立过程中创立大会是在外商投资主管机关 （商务主管部门）审批前召开还是审批后召开，实践中却有不同的做法。 一、法规背景 根据《公司法》规定，外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。而我国三部外商投资企业法均规定， 外商投资企业属于法人的， 是有限责任公 司。鉴于此，原对外贸易经济合作部于 1995 年发布了《关于设立外 商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》 （对外贸易经济合作部令 1995 年第 1 号），对外商投资股份公司的设立、变更审批作了规定。 《工商总局关于修订外商投资企业登记书式的通知》 [ 工商外企字 2014〕31 号，此前的相关文件为《工商总局关于调整外商投资企业登记书式的通知》（工商外企字〔 2004〕 122 号）和《工商总局关于印发外商投资合伙企业登记文书格式的通知》 （工商外企字〔 2010〕 53 号）] 则对进行工商登记、备案需要提供的材料进行了明确。根据 上述法规，企业采用变更公司类型方式设立 （实为变更）股份公司（即我们通常所说的股改） 的，应当参照发起方式设立股份公司的程序进行，并提交有关审批、登记、备案材料，无需召开创立大会。 而在中国证监会发布的 《公开发行证券公司信息披露的编报规则第 12 号——公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》 （证监发 〔2001〕27 号）、《公开发行证券公司信息披露内容与格式准则第 9 号——首次公开发行股票申请文件》 （证监发〔2001〕36 号，已失效）、《证券公司从事股票发行主承销业务有关问题的指导意见》 （证监发 2001〕48 号，已失效）、《保荐人尽职调查工作准则》 （证监发行字 2006〕15 号）、《证券发行上市保荐业务工作底稿指引》 （证监会公告〔 2009〕5 号）等规范性文件中则要求提供创立大会的相关文件，核查企业是否召开创立大会及召开程序的合法合规性。 那好吧，为了满足各位爷的要求， 咱就把募集方式设立股份公司 中的创立大会程序嫁接到公司类型变更程序中来，就发展出实践中 “有限公司董事会——有限公司股东会——创立大会” 的公司类型变 更程序（股改程序）。如果企业是外商投资企业（一般为中外合资企 业），中间还需要取得外商投资主管部门的批准，且由于企业最高权 力机构为董事会则无有限公司股东会决议程序。 实践中则产生了两种 不同的做法，即： （一）公司董事会——主管部门审批——创立大会； （二）公司董事会——创立大会——主管部门审批。 干说无用，上案例。 二、相关案例 （一）先批后开 根据得利斯（ 002330）的律师工作报告， 2007 年 10 月 19 日，得利斯有限董事会决议变更为股份公司； 2007 年 11 月 26 日，取得《商务部关于同意山东得利斯食品科技有限公司转制为股份有限公 司的批复》（商资批〔 2007〕1979 号）和《中华人民共和国外商投资企业批准证书》（批准号为商外资资审字〔 2007〕0443 号）；2007 年 11 月 29 日，召开创立大会。 号称新三板第一家挂牌外商投资股份公司——展唐科技 （430635） 的法律意见书记载， 展唐有限于 2013 年 4 月 24 日召开董事会， 通过 决议同意将展唐有限整体变更设立为股份公司； 2013年5月 8日取 得上海市商务委员会《市商务委关于同意展唐通讯科技（上海）有限 公司改制为外商投资股份有限公司的批复》 （编号：沪商外资批〔2013〕 1567 号），2013 年 5 月 10 日取得上海市人民政府《中华人民共和国外商投资企业批准证书》（编号：商外资沪股份字 〔2007〕2985 号）； 2013 年 5 月 17 日，公司召开创立大会暨 2013 年第一次临时股东大会。 （二）先开后批 科传股份（ 430371）法律意见书显示， 2008 年 12 月 31 日，公司召开了创立大会， 会议表决同意发起设立广州市科传计算机科技股份有限公司； 2009 年 8 月 25 日，广州市对外贸易经济合作局作出了《关于设立外商投资股份制企业广州市科传计算机科技股份有限公 司的批复》（穗外经贸资批〔 2009〕474 号）；2009 年 8 月 28 日，广州市人民政府核发了《中华人民共和国台港澳侨投资企业批准证书》（商外资穗外资证字〔 2009〕0302 号）。 格利尔（ 831641）法律意见书载明， 2014 年 2 月 24 日，公司召 开格利尔数码科技股份有限公司创立大会暨第一次股东大会； 2014 年 3 月 5 日，徐州市