与自然人持股及名义股东问题相关的法规汇总及研读.docx

本文来自深交所刊物，对于帮助我们理解代持问题背景有所帮助。 【钟翔宇陕西证监局】 与自然人持股及名义股东问题相关的法规汇总及研读 自然人持有股份公司股份成为其股东本身并不违规， 对自然人持股造成影响 并催生出种种间接变相持股模式的， 主要是“限制公开发行前股份公司股东人数” 及与之相应的“发起人股份能否向社会公众转让”的相关法规；同时，关于“工 会及职工持股会等社团法人能否成为上市公司股东” 及关于“公司股权权属明晰 性和信息披露真实性”的规定也对这一问题产生影响。 一、限制公开发行前股份有限公司股东人数的相关规定 自然人持股及名义股东问题的出现， 与有关规范股份公司设立的法规的产生 和修订有着密切的联系，可以划分为三个主要阶段： 1、 1992年 5月 15日至 1994年 7月 1日 在 1994 年 7 月 1 日《公司法》实施前，股份有限公司的设立和股权转让 事项，主要由原国家体制改革委员会进行审批和规范。 在这一阶段，定向募集本公司职工成为自然人股东是相关规定明确认可的设 立方式，职工持股成为当时广泛的现象。 虽然相关规定分别对职工股占股份总额 设定了 20%和 2.5%的比例上限，且不允许向社会公众公开发行和转让股份，但 由于执行不严， 事实存在很多超范围、 超比例发行内部职工股的现象， 不少职工 股通过“一级半”市场流入社会公众手中；同时，虽然法人机构无意投资，但限 制投资的普通民众却有投资热情， 造成大量自然人实际持股的法人股个人化问题。 2、1994年 6月 19日至 2006年1月 1日 《关于立即停止审批定向募集股份有限公司并重申停止审批和发行内部职 工股的通知》 和《公司法》的颁布实施， 明确了募集设立是指除发起人认购外其 余部分向社会公开募集的公司设立方式，从根本上消除了定向募集的法律依据。 然而，旧《公司法》却没有抓住发起人人数这一影响公开发行秩序的最重要 因素，未对其设定上限， 使得公司在发起设立时通过增加发起人人数甚至 “万人 发起”实现变相公开发行成为可能。特别是 2000 年前后，一些企业以在“创业 板”上市为名， 通过各种中介吸收投资， 投资者认购登记在中介机构法人名下的 股份，形成大量法人股个人化问题。 3、2006年 1月 1 日以后 新《公司法》 明确了股份公司发起人数量的上限， 对维护公开发行的正常秩 序具有重要意义，也与《证券法》第 10条有关向特定对象公开发行的 200 人下 限实现了衔接，但对如何解决其颁布前形成的股东人数超过 200 人的问题没有 给出答案。 二、对工会、职工持股会等非营利性法人及团体成为上市公司股 东的规定 1994年《公司法》颁布实施以后，为解决广泛存在的职工和外部自然人持 股问题，各地方纷纷出台变通措施将自然人持股纳入法人股东名下， 一时间职工 持股会、工会持股、 劳动服务公司持股等自然人变相持股模式纷纷出现。 由于本 身存在的主体法律地位不清和产权模糊等缺陷， 这些模式并不能真正解决自然人 持股的遗留问题，反而造成了新的纠纷和混乱。 《复函》明确了职工持股会不能作为上市公司的股东或发起人， 并表示证监 会不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行申请。 然而，这一《复函》 的效 力仅限于公开发行审核，对已上市公司中存在的工会股东却不具备效力。目前， 工会股东依然存在于很多上市公司。 三、对股东股权权属明晰性和信息披露真实性的规定 股东股权清晰无权属纠纷、 股权结构情况须真实披露的相关规定， 体现了信 息披露真实、准确、完整、及时、公平的基本要求，理应成为解决名义股东问题 的根本原则。 【自然人通过名义股东持股的主要模式及案例分析】 在实际中，自然人股东变相持股导致名义股东的模式多种多样， 主要包括通 过自然人股东挂名持股、 通过工会或职工持股会等社团或非营利性法人持股、 通 过公司法人持股、通过信托公司持股等等，下面通过几个典型案例加以分析。 一、通过自然人名义股东持股 即实际购买股权的出资人并不显示在股东名册中， 存在股东名册中的自然人 股东代其他自然人持有股份的情况。 TD 公司为一家拟上市公司， 其实际控制人 DB 集团的工商登记资料上， 显 示其名义股东为 10名高管人员，但该公司实际出资人为 DB 集团 1800余名员 工，形成了自然人股东代其他自然人持股暨挂名持股现象。为了通过发行审核， DB 集团实际出资人中的 1700 余名将所持股权转让给其余 100 名出资人。转让 价格为上年末未经审计的每股净资产 1.302 元，转让款项由受让方在五年后一 次性支付。最终， TD 公司 IPO 申请未获得证监会发审委通过。 【点评：本例中的自然人挂名持股，其最大的弊端就在于产权关系不清晰。 一是实际出资人与名义股东的不一致， 对公司治理结构造成严重