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刑法贪污贿赂罪司考重难点 贪污贿赂罪 ?贪污罪（监守自盗是贪污罪的表现形式之一） 主体：（1）国家工作人员根据刑法93条确定 （2） 村民委员会等组织的成员协助基层组织从事行政管理工作时，应视为 国家工作人员 （3） 382条：受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管 理、经营国有财产的人员 （4） 其他的普通公民可以构成本罪的共犯，但必须是利用了国家工作人员 的职务便利 394条：国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家 规定应当交公而不交公，数额较大的，以贪污罪定罪处罚。 本罪有以下几个要注意的： （1）一个是和职务侵占罪的区别：区别要点就是主体不同，职务忧质不同， 一个是业务性，一个是公务性的，如果属于在国有公司企业之间是有经管国有资 产职能的人，则认为是一种公务性的活动，以贪污论，还有保险机构，金融机构 的工作人员，如果是国有的，利用职务上便利侵吞资产的，也以贪污论处（还包 括其他依照法律从事公务的人）；职务侵占罪和侵占罪区分于主体的公司、 企业 或其他单位人员之特殊性。职务侵占罪是以主体有某种管理职能为前提，主体 最低线为保管人员，如只是一般劳动人员只能引发盗窃罪。和贪污区别于贪污罪 必须是公务性的（包括委派去管理国有财产的）。是业务侵占和公务侵占的区别。 第二个是和盗窃罪的区别，如果国家机关中，或国有的公司企业，还 有国家能够公司企业中，纯粹从了劳务性活动的人，而不是是有管理国有职能的 人，因工作关系，处用接触生产资料的机会而窃取的则定盗窃罪。 一般认为保管 员有管理职能，其监守有盗则仍以贪污论，对于非国有单位，这种情况以职务侵 占论。 此外还有一点，不管其具有什么身份，如果没有利用职务上的便利， 而仅仅利用在单位工作，熟悉环境，出入方便选择便利而窃取公共财物的， 则仍 构成盗窃罪。 ?挪用公款罪 国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的， 或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月 未还的，是挪用公款罪 对“归个人使用”的理解： 将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的； 以个人名义将公款供其他单位使用的； 个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。 主要注意和贪污罪区别，二者的目的不同，区别在于是否有非法占有的目的， 挪用公款在账目上不弄虚作假，而贪污则弄虚作假。对于挪用公款以后携款潜逃 的，根据司法解释则以贪污论，对于挪用公款数额不大不退还的，根据司法解释， 若是有能力还而不想还的，证明为人本来就有非法占有的目的，是贪污而不是挪 用，但挪用公款是由于客观原因不能定的，此利情况下，仍定挪用公款罪。 受托从事公务的人员，不属于受贿罪的主体，贪污的构成贪污罪，挪用受贿 的，只能构成挪用资金罪和公司企业人员受贿罪。 挪用公款和挪用资金的区别，和贪污（村民委员会的委员利用职务之便的） 和职务侵占（村民小组长利用职务之便的，只能以职务侵占论）的区别相似，主 要是主体和职务的性质不同。挪用公款的主体不含受托从事公务的人（此类人挪 用的以挪用资金罪定）， 挪用资金罪-公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪 用本单位资金归个人使用或者借贷给他人， 数额较大、超过三个月未还的，或者 虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的。 除此以外，因挪用公款而来取收受贿赂构成犯罪的是数罪并罚，挪用公款从 事违法犯罪活动、构成其它罪的，如走私、非法经营，应当数罪并罚。 挪用公款罪与挪用特定款物（由有关单位改变专用款物用途的行为，不包括 挪作个人使用）罪，挪用公款或物归个人使用，是挪用公款罪；挪用国家救灾、 抢险、防汛、防洪、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用，是挪用公款罪。 最难是挪用公款的共犯问题。就是挪用公款给他人使用，使用人是应当然构 成共犯，根据司法解释，使用人并不当然构成共犯，主要要求在挪用公款的过程 中间起到作用，如共谋唆使，或参与，才可构成共犯。 “知道是挪用的公款仍然使用”、“应当知道其使用的是挪用款”仅有使用 挪用公款的行为，而对挪用公款的行为并没有共同的犯罪故意， 仅仅知道自己使 用的是挪用的公款并不能作为共同犯罪处理。 “指使挪用人挪用公款”、“参与 策划取得挪用款”有共同的犯罪故意，构成本罪。 ?受贿罪 首先注意的是利用职务之便，收受贿赂与他人谋利，具有他人谋利的要件， 在受贿的场合，不需要此要件，至于为他人谋利是否实际谋到不影向定罪，另外， 谋利是与否，也不影向定罪，此外要注意两种以受贿论处有两种情况， 一是经济 往来中，国家工作人员违反违法，收受各种名义的回扣、手续费以个人所有的， 以受贿论；第二种情况，斡旋受贿论，即383条的规定，也有称间接和利用职权 受贿，此外，这种情况下要求是